前言：一篇好文章的誕生，需要你不斷地搜集資料、整理思路，本站小編為你收集了豐富的憲法制定權(quán)論文主題范文，僅供參考，歡迎閱讀并收藏。

第1篇：憲法制定權(quán)論文范文

“在我看來(lái),法學(xué)不只是文科,而是和醫(yī)學(xué)一樣非常實(shí)用的東西,我經(jīng)常拿它和醫(yī)學(xué)類比,一個(gè)是解決人的病痛,一個(gè)是解決社會(huì)的病痛。要解決某一個(gè)社會(huì)問(wèn)題,最終要來(lái)為社會(huì)服務(wù)的學(xué)科,所以我把法學(xué)定性為一門科學(xué),而不是文學(xué)?！?/p>

記者(下文簡(jiǎn)稱“記”):您曾經(jīng)選擇了物理專業(yè),并讀到了博士后這樣一個(gè)階段,后來(lái)卻轉(zhuǎn)行學(xué)法學(xué),您當(dāng)初為什么選擇了理科,而后來(lái)又是基于什么原因轉(zhuǎn)向了法學(xué)呢?

張千帆(下文簡(jiǎn)稱“張”):我1980年高考考到南京大學(xué),學(xué)的物理專業(yè)。那時(shí)候剛剛改革開放,李政道、楊振寧等第一批留美學(xué)者回國(guó)介紹國(guó)外的情況,對(duì)年輕人的影響很大,因此物理的基礎(chǔ)理論這一方面比較熱,而且社會(huì)上崇尚理科,當(dāng)時(shí)有句話叫“學(xué)好數(shù)理化,走遍天下都不怕”。當(dāng)時(shí)國(guó)內(nèi)的理科教學(xué)確實(shí)相當(dāng)不錯(cuò),雖然“”耽誤了一陣子,但總體上還是很好的。

我想法改變是將近博士畢業(yè)的時(shí)候,當(dāng)時(shí)在國(guó)外接觸到各種信息,看到國(guó)內(nèi)的發(fā)展情況以及法制不健全所產(chǎn)生的各種問(wèn)題,發(fā)現(xiàn)以前的很多看法是片面的。理科固然重要,但從對(duì)社會(huì)的貢獻(xiàn)來(lái)說(shuō),其實(shí)不如某些法學(xué)等文科專業(yè)重要,所以我就下定決心轉(zhuǎn)行學(xué)法學(xué)。

記:您是理工科出身,之前那么多年理工科的學(xué)習(xí),思維方式對(duì)于法學(xué)研究有什么影響?

張:也許潛移默化有一些影響,往好處說(shuō)是思維變得比較嚴(yán)謹(jǐn),往壞處說(shuō)也許是比較刻板僵化。學(xué)習(xí)文科,尤其是受到傳統(tǒng)訓(xùn)練后,人的思維具有發(fā)散性;而學(xué)習(xí)理工科,思維多少具有單向性,比較注重邏輯推理,強(qiáng)調(diào)一個(gè)結(jié)論的依據(jù)。我想這個(gè)對(duì)于法學(xué)研究來(lái)說(shuō)應(yīng)該也是有好處的,法學(xué)在中國(guó)屬于文科,其實(shí)在國(guó)外也不是嚴(yán)格意義上的文科,就是一種職業(yè)訓(xùn)練,和醫(yī)學(xué)都是同一類的。法學(xué)在國(guó)內(nèi)劃歸文科,比較容易產(chǎn)生文學(xué)化的傾向,大家過(guò)分注重用詞、文采以及和學(xué)術(shù)不是嚴(yán)格相關(guān)的事情。就我來(lái)說(shuō),我在寫文章,尤其寫短篇的時(shí)候,還是比較注重生動(dòng)的,但是這對(duì)法學(xué)研究來(lái)說(shuō)是比較次要的東西,甚至可能是一種誤導(dǎo)。在我看來(lái),法學(xué)不只是文科,而是和醫(yī)學(xué)一樣非常實(shí)用的東西,我經(jīng)常拿它和醫(yī)學(xué)類比,一個(gè)是解決人的病痛,一個(gè)是解決社會(huì)的病痛。要解決某一個(gè)社會(huì)問(wèn)題,最終要來(lái)為社會(huì)服務(wù)的學(xué)科,所以我把法學(xué)定性為一門科學(xué),而不是文學(xué)。這跟我以前的背景多少有些關(guān)系,受過(guò)科學(xué)訓(xùn)練的人在這一方面多少會(huì)更注重嚴(yán)謹(jǐn)一些。

“從公民意識(shí)來(lái)說(shuō),千禧年之前公民也不關(guān)注憲法,憲法和我有什么關(guān)系呀?孫志剛等事件不僅使憲法學(xué)的研究可以找到一些實(shí)實(shí)在在的數(shù)據(jù)、例子,還使中國(guó)的憲法逐漸成為社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)?！?/p>

記:您最主要的關(guān)注學(xué)術(shù)方向是什么?

張:我的研究方向主要是憲法和行政法,我的主要關(guān)注點(diǎn)還是在憲法。我在美國(guó)學(xué)習(xí)的時(shí)候,積累了一些素材,漸漸形成了西方體系的書稿。一回國(guó)就有幸在中國(guó)政法大學(xué)出版社遇到了丁小宣編輯,他很支持,于是《西方體系》比較順利地出版了,分上下兩卷。

我剛回國(guó)時(shí),國(guó)內(nèi)憲法學(xué)的氣氛比現(xiàn)在保守。到1999年,改革開放已經(jīng)20年了,雖然有一些研究外國(guó)憲法學(xué)的著述,但對(duì)于中國(guó)憲法的研究來(lái)說(shuō)還是局限于以前的那種套路,條條框框比較多,也不太關(guān)注現(xiàn)實(shí)問(wèn)題,主要是對(duì)條文進(jìn)行解釋。我覺(jué)得轉(zhuǎn)折點(diǎn)還是2001年的“齊玉苓案”和2003年的“孫志剛事件”。從學(xué)術(shù)角度來(lái)說(shuō),在此之前憲法學(xué)的研究大多是從條文到條文,從書本到書本,講不出什么究竟來(lái)。在那個(gè)時(shí)候,我覺(jué)得我能做的就是翻譯,通過(guò)自己寫書介紹外國(guó)憲法和的情況。

從公民意識(shí)來(lái)說(shuō),千禧年之前公民也不關(guān)注憲法,憲法和我有什么關(guān)系呀?孫志剛等事件不僅使憲法學(xué)的研究可以找到一些實(shí)實(shí)在在的數(shù)據(jù)、例子,還使中國(guó)的憲法逐漸成為社會(huì)關(guān)注的熱點(diǎn)。從此以后,社會(huì)對(duì)于一些影響公民權(quán)利的事件反應(yīng)特別強(qiáng)烈,尤其在互聯(lián)網(wǎng)發(fā)展起來(lái)以后更是這樣。

改革開放以后,越來(lái)越多的政府行為直接涉及公民的基本權(quán)利和利益,公民的維權(quán)意識(shí)也在不斷提高。而且經(jīng)過(guò)上個(gè)世紀(jì)90年代行政訴訟法的實(shí)施,讓很多公民看到原來(lái)政府的一些行為也是可以受到挑戰(zhàn)的,權(quán)利是受法律保護(hù)的,公民可以利用法律來(lái)維護(hù)自身的合法權(quán)益。雖然現(xiàn)在憲法不能在法院訴訟,不能成為法官判案的依據(jù),但公民對(duì)于憲法越來(lái)越重視,憲法意識(shí)越來(lái)越強(qiáng)。比如拆遷問(wèn)題,有些是違法征地,公民拿著憲法來(lái)阻擋拆遷的進(jìn)程。雖然這個(gè)過(guò)程中很多制度問(wèn)題解決不了,但是至少我們的權(quán)利意識(shí)比以前大有進(jìn)步。這也為2004年的人權(quán)入憲等事件提供了一個(gè)鋪墊。我想就是從那個(gè)時(shí)候開始,中國(guó)的憲法研究進(jìn)入到一個(gè)實(shí)質(zhì)性的發(fā)展階段。

“我們雖然只經(jīng)過(guò)了30年不到,或者從1949年算起的話60年,但是我們的思維方式和社會(huì)的實(shí)際狀況發(fā)生了根本的改變。在這種情況下,我們必須以一種發(fā)展的眼光來(lái)看待憲法,不能拿過(guò)去老的東西生搬硬套,這樣最后必然會(huì)阻礙中國(guó)社會(huì)進(jìn)步。”

記:在憲法學(xué)的研究中,出現(xiàn)過(guò)大的爭(zhēng)論嗎?您的觀點(diǎn)是怎么樣的呢?

張:爭(zhēng)論是有的,比如憲法適用方面的“齊玉苓受教育權(quán)案”。2001年最高法院做出批復(fù)之后,學(xué)界討論得非常熱烈。雖然司法解釋有瑕疵,但總體上是對(duì)其肯定的。但是到了2008年末2009年初的時(shí)候,我們不進(jìn)反退,把這個(gè)批復(fù)的效力給終止了,后來(lái)又引發(fā)了一場(chǎng)爭(zhēng)論?？偟膩?lái)說(shuō),我覺(jué)得這是一種退步。雖然當(dāng)時(shí)的判決有問(wèn)題,但方向是正確的?，F(xiàn)在有些學(xué)者找了一些雞毛蒜皮、細(xì)枝末節(jié)的東西挑刺,為現(xiàn)在終止批復(fù)的行為提供正當(dāng)性,但我不覺(jué)得這能改變我們的整體判斷。華政的《法學(xué)》出過(guò)兩期關(guān)于這個(gè)問(wèn)題的爭(zhēng)鳴。我覺(jué)得這個(gè)問(wèn)題還是有必要爭(zhēng)論的,需要澄清一些基本的原則。

此外在2007年物權(quán)法通過(guò)的時(shí)候,也發(fā)生過(guò)爭(zhēng)議。物權(quán)法對(duì)私權(quán)的保護(hù)是不是違反憲法?如何看待憲法對(duì)于公有制、社會(huì)主義的規(guī)定?這些爭(zhēng)議一方面是對(duì)憲法具體條文的理解,另一個(gè)方面是對(duì)憲法學(xué)方法論的一些不同觀點(diǎn)和立場(chǎng)。

我個(gè)人總的來(lái)講是站在功能主義立場(chǎng)上,和狹隘的規(guī)范主義相對(duì)。規(guī)范主義要求認(rèn)真對(duì)待憲法條文,怎么規(guī)定就怎么做。我也是非常強(qiáng)調(diào)要認(rèn)真對(duì)待憲法的,但我覺(jué)得要認(rèn)真對(duì)待憲法,首先要建立憲法審查制度,否則憲法得不到實(shí)施,怎么認(rèn)真對(duì)待?這是一個(gè)制度性的前提。但我覺(jué)得認(rèn)真對(duì)待憲法和認(rèn)真對(duì)待憲法條文并不完全是一回事。有時(shí)候,認(rèn)真對(duì)待憲法可能還必須通過(guò)一種變通的方式。我們1982年制定憲法的時(shí)候,改革開放沒(méi)幾年,當(dāng)時(shí)的思維還比較傳統(tǒng)、保守,尤其是很多地方都借用了1954年憲法的規(guī)定,1982年和1954年憲法是很接近。1954年與我們今天間隔了半個(gè)多世紀(jì),其差距是何其之大?但1954年的有些東西還在憲法當(dāng)中,而我們的社會(huì)在改革開放過(guò)程當(dāng)中不斷向前發(fā)展,憲法本身也經(jīng)過(guò)了四次修改。在這個(gè)過(guò)程當(dāng)中,新的情況可能跟原來(lái)的規(guī)定不那么符合,所以新舊條文本身的側(cè)重面就不一樣。在這種情況下,你究竟應(yīng)該認(rèn)真對(duì)待哪一個(gè)條文呢?認(rèn)真對(duì)待社會(huì)主義,還是憲法第33條規(guī)定的平等保護(hù),或者是對(duì)私有權(quán)利的保護(hù)?你選擇的條文不一樣,最后得出的結(jié)論也不一樣。所以我覺(jué)得我們不應(yīng)該過(guò)分機(jī)械地、教條地、靜態(tài)地看待中國(guó)憲法,因?yàn)橹袊?guó)憲法從一開始就跟其他國(guó)家不一樣。其他國(guó)家一開始制定憲法的總體精神在以后沒(méi)有發(fā)生大的改變,像美國(guó)憲法制定200多年了,雖然也變化過(guò),通過(guò)成文的不成文的修改,最高法院的判例也改變了不少,但總體精神還是原來(lái)的。我們雖然只經(jīng)過(guò)了30年不到,或者從1949年算起的話60年,但是我們的思維方式和社會(huì)的實(shí)際狀況發(fā)生了根本的改變。在這種情況下,我們必須以一種發(fā)展的眼光來(lái)看待憲法,不能拿過(guò)去老的東西生搬硬套,這樣最后必然會(huì)阻礙中國(guó)社會(huì)進(jìn)步。

這是關(guān)于方法論的功能主義和規(guī)范主義的爭(zhēng)論,我覺(jué)得這個(gè)爭(zhēng)論對(duì)于中國(guó)社會(huì)也還是有很重要的意義的。我并不是絕對(duì)否定規(guī)范主義,因?yàn)橐J(rèn)真對(duì)待憲法就必須認(rèn)真對(duì)待它的具體條文,但問(wèn)題是對(duì)待哪個(gè)條文,我們必須在方法論上對(duì)它有一個(gè)梳理,那個(gè)時(shí)候才能談得上認(rèn)真對(duì)待憲法條文。但這件事情目前我們還沒(méi)有做,所以我們必須要采用變通的方式來(lái)看待這種現(xiàn)象。如果采用過(guò)分教條僵化的方式,首先會(huì)阻礙社會(huì)發(fā)展,其次會(huì)讓人們疏遠(yuǎn)憲法。如果一部憲法對(duì)社會(huì)發(fā)展沒(méi)有好處,只有壞處,不再推動(dòng)發(fā)展,反而束縛發(fā)展,最后必然會(huì)讓公民對(duì)憲法產(chǎn)生反感。所以我認(rèn)為這是一個(gè)需要認(rèn)真對(duì)待的問(wèn)題。

記:我國(guó)的憲法有關(guān)于公民權(quán)利義務(wù)的規(guī)定,國(guó)外憲法中很少規(guī)定義務(wù),我國(guó)是否有必要調(diào)整,使憲法更多地保護(hù)公民而非約束公民?

張:這個(gè)問(wèn)題我們也經(jīng)常討論,但在學(xué)界不是非常熱烈,因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)社會(huì)中,我們也沒(méi)有實(shí)施憲法義務(wù)。所有的憲法義務(wù)都是由一般立法來(lái)規(guī)定的,憲法只不過(guò)是提到了這個(gè)義務(wù)而已,比如納稅的義務(wù)是通過(guò)稅法來(lái)具體規(guī)定,參軍的義務(wù)通過(guò)征兵方面的法律規(guī)定等等。所以說(shuō),憲法規(guī)定的義務(wù)至多只是發(fā)揮一種宣示的作用,不可能發(fā)揮實(shí)質(zhì)的法律的作用。這也是憲法不夠完善的一個(gè)地方,我想今后是應(yīng)該修改的,但是因?yàn)闆](méi)有實(shí)施,所以危害還不是那么明顯。

“法學(xué)研究最重要的素材就是司法判例,但我們現(xiàn)在司法判決的質(zhì)量普遍很低。雖然司法改革的一個(gè)內(nèi)容就是希望提高判決書的質(zhì)量,目前也有所提高,但各地水平參差不齊,總體質(zhì)量還是很低,八股文風(fēng)非常嚴(yán)重?！?/p>

記:我國(guó)憲法學(xué)的研究現(xiàn)狀如何?

張:總體上我覺(jué)得憲法學(xué)的研究,跟其他國(guó)家尤其是跟美國(guó)相比落后很多。這個(gè)原因是多方面的,一方面是我們的學(xué)者學(xué)術(shù)水平的局限,因?yàn)橐郧按蟛糠謱W(xué)者都是在國(guó)內(nèi)接受訓(xùn)練,而以前的法學(xué)教育水平就這么高,這產(chǎn)生了一定的制約,但最根本的原因在于我們的制度。中國(guó)目前各方面都有很大的提高,法學(xué)研究的水平比以前大大提高,立法比以前大大增多,法治水平也有一定的提高,但提高得不多,尤其體現(xiàn)在有法不依,執(zhí)法不嚴(yán),所以給學(xué)者的研究帶來(lái)很大的困惑。有些學(xué)科相對(duì)好一些,比如民法、經(jīng)濟(jì)法、商法,包括刑法,因?yàn)樗麄冇幸恍?shí)際的素材,盡管這些素材也是有問(wèn)題的。

法學(xué)研究最重要的素材就是司法判例,但我們現(xiàn)在司法判決的質(zhì)量普遍很低。雖然司法改革的一個(gè)內(nèi)容就是希望提高判決書的質(zhì)量,目前也有所提高,但各地水平參差不齊,總體質(zhì)量還是很低,八股文風(fēng)非常嚴(yán)重。這樣一來(lái),就給法學(xué)研究水平的提高帶來(lái)很大的局限性。像美國(guó)的法學(xué)論文基本上是以某一個(gè)判例為起點(diǎn),對(duì)它加以評(píng)判闡述。我們現(xiàn)在沒(méi)有,這樣就會(huì)造成從條文到條文,實(shí)質(zhì)性的研究較少,而且局限在比較淺層次的水平上,簡(jiǎn)單重復(fù)研究、熱點(diǎn)問(wèn)題一窩蜂的現(xiàn)象很普遍。這就是總體上法學(xué)研究的狀況。

憲法學(xué)更是如此。別的學(xué)科問(wèn)題是判例水平高低,而憲法學(xué)根本就沒(méi)有。原先一例絕無(wú)僅有的“齊玉苓案”,后來(lái)還被廢止了,所以現(xiàn)在就是零,完全沒(méi)有。當(dāng)然我們還可以討論外國(guó)憲法學(xué),但中國(guó)憲法學(xué)的研究必然就會(huì)受限制。我們目前所能做的事情,也就是以外國(guó)憲法為參照系,討論同樣的問(wèn)題。比如土地征收,國(guó)外怎么處理這類問(wèn)題,然后我們來(lái)考察中國(guó)的土地征收中存在的問(wèn)題,兩相對(duì)比探討中國(guó)今后該怎么做。但這樣的方式也可能存在問(wèn)題,別的學(xué)者會(huì)說(shuō)你不能把外國(guó)的東西直接用到中國(guó)來(lái),中國(guó)有自己的“國(guó)情”。但中國(guó)憲法學(xué)現(xiàn)在有什么可以拿來(lái)研究呢?中國(guó)憲法只有事件、事例,從來(lái)沒(méi)有判例,所以我們只能根據(jù)理性,根據(jù)人們普遍的行為規(guī)律來(lái)探討如何解決憲法當(dāng)中出現(xiàn)的問(wèn)題?？赡軇e人吃面包,我們吃米飯,但是都得吃東西,這是共同的,對(duì)不對(duì)?在很多地方,人們的行為都是遵循一種共性,所以說(shuō)西方憲法當(dāng)中的一些制度還是可以參照用來(lái)解決中國(guó)的問(wèn)題的。這種討論一般不可能非常深入,但還是有價(jià)值的,我覺(jué)得比那些單純的生搬硬套中國(guó)憲法條文有價(jià)值的多,當(dāng)然也有很大的局限性。所以說(shuō),一方面是法學(xué)研究的低層次導(dǎo)致我們法治的低水平;反過(guò)來(lái),法制的低水平又局限了法學(xué)的研究。怎么樣打破這種局限呢?我想兩方面應(yīng)該有更多的合作。比如我們作為法學(xué)的學(xué)者應(yīng)當(dāng)推進(jìn)法學(xué)教育和法治發(fā)展,從而提高判決書的質(zhì)量;反過(guò)來(lái),判決書說(shuō)理更加充分,質(zhì)量更高,也可以為學(xué)術(shù)研究提供更豐富的素材。這樣我們的法治和法學(xué)才能進(jìn)入良性的循環(huán)。■

第2篇：憲法制定權(quán)論文范文

論文關(guān)鍵詞:憲法強(qiáng)制性義福利性義務(wù)公民權(quán)利國(guó)家權(quán)利

有學(xué)者認(rèn)為:“似乎除了造成誤解之外，憲法的公民義務(wù)條款發(fā)揮不了任何法律作用。目前絕大多數(shù)教科書也都側(cè)重于闡述憲法規(guī)定的公民義務(wù)在政治、經(jīng)濟(jì)、文化、社會(huì)等方面是如何重要，而疏于從規(guī)范科學(xué)的角度分析其法律上的功用。本文站在尊重實(shí)定憲法的立場(chǎng)上，強(qiáng)調(diào)法解釋學(xué)的研究進(jìn)路，力圖挖掘憲法中的公民義務(wù)條款所能具有的一些合乎立憲主義精神的法律作用。

一、憲法中公民義務(wù)的兩類典型

近現(xiàn)代憲法規(guī)定的種種公民義務(wù)，有兩類義務(wù)較為普遍:古典的強(qiáng)制性義務(wù)與現(xiàn)代的福利性義務(wù)。

1、古典的強(qiáng)制性義務(wù)

所謂強(qiáng)制性義務(wù)，是指在近代自由主義之消極國(guó)家觀的理念下，公民對(duì)國(guó)家承擔(dān)的具有濃烈的強(qiáng)制色彩的義務(wù)。到了現(xiàn)代，這類義務(wù)依然存在于一些國(guó)家的憲法中。具體而言，強(qiáng)制性義務(wù)一般即指納稅、服兵役的義務(wù)。強(qiáng)制性義務(wù)的特征在于它是公民對(duì)國(guó)家的純粹性付出。誠(chéng)然，從根本上說(shuō)，公民納稅或服兵役的目的在于讓國(guó)家更有能力保護(hù)自己，但納稅或服兵役義務(wù)與享受秩序安寧等權(quán)利在內(nèi)容上是不同的;在時(shí)間上，義務(wù)的履行與權(quán)利的享受也是分開的。從實(shí)際履行義務(wù)的主體來(lái)看，強(qiáng)制性義務(wù)可由某一個(gè)具有完全行為能力的公民單獨(dú)履行完成，而無(wú)需他人、社會(huì)或者國(guó)家的協(xié)助。

2、現(xiàn)代的福利性義務(wù)

所謂福利性義務(wù)，是指在現(xiàn)代社會(huì)福利主義之積極國(guó)家觀的理念下，公民對(duì)國(guó)家承擔(dān)的一些新的義務(wù)。具體而言，福利性義務(wù)主要包括受教育、勞動(dòng)(工作)的義務(wù)等。20世紀(jì)前，沒(méi)有憲法規(guī)定受教育義務(wù)或者勞動(dòng)義務(wù)。與強(qiáng)制性義務(wù)相比，福利性義務(wù)的特征在于它是公民對(duì)國(guó)家的受益性付出，因?yàn)樗枪裨诮邮芨＠麌?guó)家提供的、在夜警國(guó)家看來(lái)是額外好處的同時(shí)所承擔(dān)的責(zé)任。而且，受教育、勞動(dòng)同時(shí)又是公民的權(quán)利，所以履行義務(wù)與享受權(quán)利在內(nèi)容上具有同一性，在時(shí)間上具有共時(shí)性。從義務(wù)得以實(shí)際履行的主體來(lái)看，福利性義務(wù)事實(shí)上很難靠某一個(gè)公民單獨(dú)履行完成，而是需要他人、社會(huì)以及國(guó)家提供必要的條件才能實(shí)現(xiàn)。

二、強(qiáng)制性義務(wù)的法律作用

1、限制公民權(quán)利與控制國(guó)家權(quán)力的雙重作用

憲法在強(qiáng)調(diào)私有財(cái)產(chǎn)保障的同時(shí)又規(guī)定納稅義務(wù)，這構(gòu)成一種對(duì)公民財(cái)產(chǎn)權(quán)的限制。規(guī)定服兵役義務(wù)，構(gòu)成對(duì)公民人身自由乃至信仰自由的限制。因此有學(xué)者提出，憲法規(guī)定公民義務(wù)，“為國(guó)家通過(guò)制定法律或采取其他措施限制公民基本權(quán)利提供了憲法支持”。公民的基本義務(wù)意味著國(guó)家對(duì)公民基本權(quán)利的限制。在國(guó)家，基本義務(wù)是對(duì)公民基本權(quán)利進(jìn)行克減的正當(dāng)性要求?！緳?quán)利的行使需要有一定的界限，而基本義務(wù)只不過(guò)是給基本權(quán)利劃了一道不能逾越的邊界。然而，限制公民權(quán)利，并非憲法規(guī)定強(qiáng)制性義務(wù)的唯一目的。

縱觀各國(guó)憲法不難發(fā)現(xiàn)，憲法對(duì)于強(qiáng)制性義務(wù)的規(guī)定，大多帶有限定語(yǔ)。最普遍的情形是在義務(wù)前面加上“依法律”這一定語(yǔ)—公民有“依法律”納稅的義務(wù)、有“依法律”服兵役的義務(wù)。據(jù)筆者統(tǒng)計(jì)，當(dāng)今世界有52部憲法規(guī)定了公民的納稅義務(wù)，其中帶有“依法律”這一定語(yǔ)的有37部，占71%;有71部憲法規(guī)定了服兵役義務(wù)，其中帶有“依法律”這一定語(yǔ)的有52部，占73%。于納稅義務(wù)而言，少數(shù)憲法還加有其他定語(yǔ)，例如墨西哥憲法(1917)第31條第4項(xiàng)、西班牙憲法(1978)第31條第1款規(guī)定了“公平納稅”的義務(wù)。所以，從世界范圍來(lái)看，憲法對(duì)強(qiáng)制性義務(wù)的規(guī)定，絕不僅僅在于宣告公民有納稅、服兵役的義務(wù)，它還表達(dá)了一些別的意思。下文以納稅義務(wù)為例細(xì)述。

“依法律納稅”即“不依法律，不納稅”、“法律無(wú)明文規(guī)定不征稅”，從理論上講，就是稅收法律主義。該原則濫筋于1215年英國(guó)自由大第12條，可謂稅收法律主義奠定基礎(chǔ)。青柳幸一指出:“在歷史上，納稅義務(wù)與稅收法律主義原則的成立，構(gòu)成一體的兩面。“依法律納稅”中的“法律”是“法律保留原則、法律優(yōu)位原則意義之‘法律”，0稅收法律主義要求納稅義務(wù)的設(shè)定，必須由立法機(jī)關(guān)制定的法律予以規(guī)定，行政機(jī)關(guān)不得為之。具體而言，有關(guān)納稅主體、稅目、稅率、納稅方法、納稅期間、免稅范圍等事項(xiàng)均得由代議機(jī)關(guān)制定稅法予以明確，行政機(jī)關(guān)只能根據(jù)稅法制定普遍性的實(shí)施細(xì)則，否則即是違憲，公民可以拒絕服從。申言之，公民依據(jù)憲法有“不依法律，不必納稅”的權(quán)利。有些憲法對(duì)于納稅義務(wù)還規(guī)定了稅收公平原則，即要求法律在設(shè)定納稅義務(wù)時(shí)，要貫徹公平原則:一方面每個(gè)公民都應(yīng)平等地承擔(dān)納稅義務(wù)，不應(yīng)有特權(quán)的存在，這是形式公平的要求，另一方面又要考慮每個(gè)人的實(shí)際支付能力有所不同，各人承擔(dān)的具體稅額不應(yīng)一刀切，而應(yīng)有一個(gè)合理的比例，這是實(shí)質(zhì)公平的要求。同理，服兵役義務(wù)也同時(shí)帶有法律保留原則，不依法律，不得征兵。

總之，納稅義務(wù)不僅限制公民私有財(cái)權(quán)，還要防止國(guó)家權(quán)力任意侵犯私有財(cái)產(chǎn);服兵役義務(wù)不僅限制公民人身自由，也要防止國(guó)家權(quán)力任意侵犯人身自由。因此筆者認(rèn)為，憲法規(guī)定的強(qiáng)制性義務(wù)具有雙重法律作用:一方面固然限制了公民權(quán)利，確立了公民責(zé)任，另一方面也同時(shí)控制了國(guó)家權(quán)力(法律保留規(guī)定主要控制的是行政權(quán))。

2、控制國(guó)家權(quán)力應(yīng)是主要作用

但僅有以上的“兩點(diǎn)論”認(rèn)識(shí)還不夠，兩點(diǎn)之中還有個(gè)重點(diǎn)的問(wèn)題。

施米特指出，只有當(dāng)憲法中的基本義務(wù)受到限制時(shí)，它們才能成為實(shí)在法意義上的義務(wù)，原則上不受限制的義務(wù)是與法治國(guó)的理念背道而馳的，因此，每項(xiàng)基本義務(wù)都只能“依照法律”予以確定，法律限定了義務(wù)的前提和內(nèi)容。問(wèn)墨西哥憲法(1917)第5條第2款規(guī)定，服兵役等公共服務(wù)屬于義務(wù)性質(zhì)，但須依有關(guān)法律所規(guī)定的條件為之。巴西憲法(1969)第153條第2款更是作出一項(xiàng)概括性的規(guī)定:非依法律，不得賦予任何人以作為或不作為的義務(wù)。從人權(quán)保障的立場(chǎng)來(lái)看，強(qiáng)制性義務(wù)宣告公民義務(wù)、限制公民權(quán)力的作用不是主要的，主要作用在于規(guī)定義務(wù)的法律保留原則—這是對(duì)國(guó)家課以義務(wù)(對(duì)于納稅義務(wù)而言，還規(guī)定了稅收公平原則—這也是對(duì)國(guó)家課以義務(wù))。黃俊杰教授說(shuō)，憲法規(guī)定公民依法納稅的義務(wù)，此“納稅之性質(zhì)，是對(duì)人民基本權(quán)利之限制，故非依合憲法律不得為之，用以表明維護(hù)基本權(quán)利是制定憲法之最重要目的。’，切李念祖教授甚至認(rèn)為，“人民有依法律納稅之義務(wù)”這一條“規(guī)定的是人民的權(quán)利而非人民的義務(wù)”，人民可援用該條作為保障權(quán)利的依據(jù)，“對(duì)于違反稅收法律主義的租稅行政命令或租稅行政處分，主張其為違法或違憲以謀救濟(jì)?！?，閣這種“義務(wù)否定論”過(guò)于偏激了。我們不否定憲法規(guī)定了公民義務(wù)，但應(yīng)從立憲主義立場(chǎng)來(lái)解讀。憲法在規(guī)定公民權(quán)利的同時(shí)，也規(guī)定強(qiáng)制性的公民義務(wù)，是出于維持國(guó)家這一公民生活共同體的安全和運(yùn)轉(zhuǎn)之必要。這些義務(wù)本身不是目的，其最終目的還在于保證公民權(quán)利得以更好地實(shí)現(xiàn)。在規(guī)定公民義務(wù)的同時(shí)又防范政府借實(shí)施這些義務(wù)之機(jī)侵犯人權(quán)，這進(jìn)一步體現(xiàn)出人權(quán)保障乃憲法的基本精神和根本價(jià)值。所以，憲法中強(qiáng)制性義務(wù)規(guī)定更重要的法律作用應(yīng)當(dāng)定位于控制國(guó)家權(quán)力—這就是強(qiáng)制性義務(wù)法律作用問(wèn)題上的“重點(diǎn)論”。

以上認(rèn)識(shí)還使我們看到，憲法對(duì)國(guó)家權(quán)力的控制，不僅在于授權(quán)性規(guī)范，也不僅在于基本權(quán)利規(guī)范;憲法作為控權(quán)的根本法、人權(quán)保障的根本法，即使是在規(guī)定公民義務(wù)之時(shí)，也履行著控權(quán)的使命。憲法作為“高級(jí)法”，其基本含義就是控制普通法律的法律—“法律的法律”;那么，憲法中的公民義務(wù)也應(yīng)該具備“高級(jí)法”的作用，是一種“高級(jí)義務(wù)”、“義務(wù)的義務(wù)”—控制普通法律義務(wù)的義務(wù)，強(qiáng)制性義務(wù)實(shí)際上賦予了公民“不依法律，則無(wú)義務(wù)”的權(quán)利。

三、福利性義務(wù)的法律作用

1、控權(quán)功能相對(duì)弱化

與強(qiáng)制性義務(wù)相比，憲法對(duì)福利性義務(wù)的規(guī)定，很少加有“依法律”的定語(yǔ)，當(dāng)今世界有41部憲法規(guī)定了“依法律”受教育(以及父母教育子女)的義務(wù)。，其中帶有法律保留規(guī)定的只有12部，占29%，如墨西哥憲法(1917)第31條第1項(xiàng)、日本憲法(1946)第26條第2款、韓國(guó)憲法(1987)第31條第2,6款，以及索馬里憲法(1960)第31條第2款、尼加拉瓜憲法(1986)第73條第2款，等。對(duì)勞動(dòng)義務(wù)附加法律保留規(guī)定的憲法就更少:在35部規(guī)定有勞動(dòng)義務(wù)的憲法中，只有5部憲法帶有“依法律”的定語(yǔ)，占14%，典型如韓國(guó)憲法(1987)第32條第2款:“全體國(guó)民均有勞動(dòng)的義務(wù)。國(guó)家按民主原則，用法律規(guī)定勞動(dòng)義務(wù)的內(nèi)容和條件?！?/p>

筆者認(rèn)為，福利性義務(wù)帶有法律保留規(guī)定的情況大大少于強(qiáng)制性義務(wù)這一現(xiàn)象的規(guī)范意義在于，福利性義務(wù)沒(méi)有強(qiáng)制性義務(wù)那樣強(qiáng)烈的控權(quán)作用。因?yàn)楦＠粤x務(wù)同時(shí)也是權(quán)利，是一種受益性付出，這種性質(zhì)決定其不需要像純粹性付出(強(qiáng)制性義務(wù))那樣予以嚴(yán)格限制。但就受教育義務(wù)與勞動(dòng)義務(wù)相比而言，前者帶有的控權(quán)功能又大于后者，因?yàn)橐话銇?lái)說(shuō)，受教育義務(wù)的強(qiáng)制性大于勞動(dòng)義務(wù)。對(duì)受教育義務(wù)而言，學(xué)齡兒童接受教育是必須要執(zhí)行的義務(wù)內(nèi)容，這是具有法律強(qiáng)制效力的;但對(duì)勞動(dòng)義務(wù)而言，參加勞動(dòng)絕非必須執(zhí)行的內(nèi)容，相反，現(xiàn)代社會(huì)反對(duì)強(qiáng)制勞動(dòng)，作為福利性義務(wù)的勞動(dòng)義務(wù)的意義在于如果國(guó)家提供了勞動(dòng)就業(yè)機(jī)會(huì)，有勞動(dòng)能力的公民卻拒絕以勞動(dòng)謀生，國(guó)家就沒(méi)有保障其生存權(quán)的責(zé)任?？梢姡瑒趧?dòng)義務(wù)的強(qiáng)制性不是直接的，因而是很弱的。

第3篇：憲法制定權(quán)論文范文

論文關(guān)鍵詞：絕對(duì)意義上的憲法概念相對(duì)意義上的憲法概念初次分配

卡爾．施米特在其《憲法學(xué)說(shuō)》中將憲法劃分為絕對(duì)的憲法概念與相對(duì)的憲法概念進(jìn)行研究，本文在承認(rèn)上述觀點(diǎn)的前提下，將對(duì)憲法概念的理解建立在絕對(duì)意義上的憲法概念與相對(duì)意義上的憲法概念并存的基礎(chǔ)上。

一絕對(duì)意義上的憲法概念

卡爾．施米特的《憲法學(xué)況》中認(rèn)為：”絕對(duì)意義上的憲法首先是可以只具體的、與每現(xiàn)存政治統(tǒng)一體一‘道給定的具體生存方式”，”第一層含義：憲法一一個(gè)特定國(guó)家的政治統(tǒng)一陛和社會(huì)秩序的具體的整體狀態(tài)”，”第二層含義：憲法一一種特殊的政治和社會(huì)秩序”，”第三層含義：憲法=政治統(tǒng)一體的動(dòng)態(tài)生成原則”。在本文理解，絕對(duì)意義上的憲法是超越了一切經(jīng)濟(jì)、文化和歷史的局限性的，對(duì)于絕對(duì)意義上的憲法概念要用歷史的、發(fā)展的眼光去看待。這正如劉茂林教授對(duì)于憲法的理解與界定”憲法乃是人為了自己的生存和發(fā)展有意識(shí)的組織共同體的規(guī)則，以及由該規(guī)則所構(gòu)建的社會(huì)秩序”，劉茂林教授認(rèn)為，憲法應(yīng)該是從人類誕生的那天就隨之誕生的，并且在人類社會(huì)發(fā)展到國(guó)家消滅的那天也不會(huì)消火，同時(shí)憲法應(yīng)是跳脫出”國(guó)家”的歷史局限性，超越東西方文化的局限性，具有普世意義的憲法。因此，本文認(rèn)為，劉茂林教授的觀點(diǎn)正是從經(jīng)濟(jì)、政治形態(tài)和文化的歷史范疇中解放出來(lái)的，不因各種因素的改變和改變的、穩(wěn)定的、絕對(duì)意義上憲法概念。

二相對(duì)意義上的憲法概念

本文對(duì)相對(duì)意義上的憲法概念理解為，它是絕對(duì)意義上的憲法在不同歷史時(shí)期，不同地域文化背景下的不同表現(xiàn)形式。因此，對(duì)相對(duì)意義上的憲法概念的界定也會(huì)因不同歷史階段、地域文化的影響以及各學(xué)者看問(wèn)題的不同角度而呈現(xiàn)出多樣性。

本文之所以主張對(duì)憲法概念的研究應(yīng)建立在絕對(duì)意義上的憲法概念與相對(duì)意義七的憲法概念并存的基礎(chǔ)之上，是因?yàn)閮H儀對(duì)絕對(duì)意義上的憲法進(jìn)行界定存在其缺陷：絕塒意義上的憲法概念的界定過(guò)于寬泛，使得它無(wú)限擴(kuò)張了以憲法概念為實(shí)際指導(dǎo)的憲法條文所應(yīng)規(guī)定的范疇，我們用歷史的、發(fā)展的眼光從整體上看問(wèn)題的同時(shí)，又要注重對(duì)階段上的、具體的問(wèn)題做出具體的分析。因此，我們有必要在相對(duì)意義上對(duì)于憲法概念做出界定，而這里的相對(duì)意義是指在現(xiàn)代社會(huì)這個(gè)歷史發(fā)展階段上，尤其又要以中國(guó)的實(shí)際情況這種地域、文化上的局限范圍為基礎(chǔ)。

(一)我國(guó)憲法發(fā)展的實(shí)際狀況

在憲法的內(nèi)涵演變上，不管是古代憲法、近代憲法、現(xiàn)代憲法或政治概念階段，法律性概念階段和立寬體制代名的劃分，憲法的內(nèi)涵發(fā)展到今天，已經(jīng)由專制社會(huì)里的政治概念發(fā)展到如今的要求體現(xiàn)民主、自由以及限制國(guó)家權(quán)力，保障公民權(quán)利的時(shí)代精神。任何法律都是時(shí)代的主流精神、觀念的反映，這點(diǎn)足我們無(wú)呵辯駁的。

但具體分析我國(guó)的歷史、文化情況：當(dāng)然，在我圍社會(huì)發(fā)展到今天，人們的自由、權(quán)利意識(shí)的卻是日益增強(qiáng)，不過(guò)對(duì)于經(jīng)歷過(guò)的中國(guó)，也許是深受文化火革命之苦，人們對(duì)于當(dāng)年在政治口號(hào)煽動(dòng)下做出的瘋狂行為感到荒唐或不可思議，而留下的后遺癥是，人們對(duì)政治口號(hào)的反感與不屑，同時(shí)，任何東西旦與政治口弓掛上勾，便不再受到人們?cè)撚械闹?。我?guó)的憲法發(fā)展到今天，仍被許多人冠以“政治口號(hào)”的又銜，這不得不值得找們深思，而在界定憲法概念時(shí)也應(yīng)對(duì)此加以重視：現(xiàn)如今的情況是，法律的權(quán)威性，只有當(dāng)所制定出的法律能夠切實(shí)的以強(qiáng)制力加以保障實(shí)施時(shí)，才能得到大眾的承認(rèn)，憲法也不例外。而如何使憲法制定后能夠很好的得以貫徹實(shí)施，本文認(rèn)為，應(yīng)該對(duì)憲法應(yīng)該規(guī)定調(diào)整的范圍做出個(gè)清晰的界定，以通過(guò)限制憲法的適用范圍確保其法律效力，而這就要求指導(dǎo)其規(guī)定的憲法概念在憲法的調(diào)整對(duì)象上有著進(jìn)一步清晰的表述。

(二)憲法調(diào)整對(duì)象的進(jìn)一步清晰化

基于上述憲法內(nèi)涵的演變，憲法所要調(diào)整與規(guī)范的對(duì)象也口趨擺脫傳統(tǒng)概念階級(jí)性的束縛，而走向國(guó)家權(quán)力、公民權(quán)利或以二者為統(tǒng)一體的社會(huì)權(quán)利、立政關(guān)系上來(lái)，有許多學(xué)者已經(jīng)將憲法的調(diào)整對(duì)象界定為對(duì)國(guó)家權(quán)力和公民權(quán)利的分配，如”憲法是分配社會(huì)權(quán)利并規(guī)范其運(yùn)用行為的根本法”的觀點(diǎn)，這里的社會(huì)權(quán)利實(shí)際上是將國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利統(tǒng)一于一個(gè)整體，強(qiáng)調(diào)了二者的統(tǒng)一性。

但是，對(duì)于這樣的界定，本文認(rèn)為它并沒(méi)看到國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利在分配過(guò)程中的重復(fù)性，也即分配中的初次分配與再分配的問(wèn)題：憲法中規(guī)定國(guó)家的性質(zhì)及政黨制度、政權(quán)組織形式、經(jīng)濟(jì)文化制度及各種國(guó)家機(jī)關(guān)的設(shè)置及權(quán)限，而通過(guò)這些內(nèi)容使國(guó)家權(quán)力在社會(huì)中得到最初的配置，初次分配只是從宏觀上把握權(quán)力這種資源，并作總體上的配置，而不涉及該權(quán)力在各種權(quán)力主體之間的具體運(yùn)作的權(quán)限、程序和方式。憲法對(duì)于公民基本權(quán)利的規(guī)定就可以看成是權(quán)利的初次分配，因?yàn)閼椃ㄒ?guī)定公民權(quán)利是最基本的權(quán)利，是保障基本人權(quán)實(shí)現(xiàn)最主要的途徑，而公民具體權(quán)利的享有、實(shí)現(xiàn)以及救濟(jì)措施，只能南其他具體的部門法律加以規(guī)定。

(三)憲法概念的界定及憲法屬性的進(jìn)一步探討

對(duì)于憲法是否為根本法的認(rèn)識(shí)上，由于憲法調(diào)整的是國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利的初次分配，其他法律是國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利的再分配，因此其他法律必須以憲法的初次分配為基礎(chǔ)，沒(méi)有初次分配的授權(quán)，再分配使失去了存在的前提和基礎(chǔ)。因此，我們曉的，憲法是其他法律的”母法”，憲法具有最高法律效力，任何法律都不得違反憲法的規(guī)定也就有了依據(jù)，這就是憲法根本法屬性的體現(xiàn)。

但是同時(shí)，有些學(xué)者對(duì)于憲法是部門法的觀點(diǎn)本文也存一定程度上贊同，這里學(xué)者認(rèn)為憲法是部門法，是法的組成部分，并不與憲法是根本法相矛盾，他認(rèn)為，憲法首先是法，其次才是根本法，嫌犯具仃和其他部門法相同的共性，即都有作為法所享有的特征：由家制定或認(rèn)可的具有國(guó)家意志性的，規(guī)定人們權(quán)利義務(wù)的，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的且具有普遍約束力的一種社會(huì)規(guī)范。

第4篇：憲法制定權(quán)論文范文

記者（以下簡(jiǎn)稱“記”）：您能否談?wù)勄髮W(xué)的經(jīng)歷，包括上大學(xué)之前當(dāng)兵的經(jīng)歷？

齊樹潔（以下簡(jiǎn)稱“齊”）：我高中就讀于泉州一中。讀高中期間，1972年11月征兵時(shí)報(bào)名參軍，應(yīng)征入伍，自稱“投筆從戎”。那時(shí)從廈門出發(fā)，坐了10天9夜的軍用列車到烏魯木齊，分配在新疆軍區(qū)某部隊(duì)服役。1978年4月退伍，退伍后三個(gè)月，便參加當(dāng)年的高考。當(dāng)時(shí)報(bào)考的是北京大學(xué)中文系新聞專業(yè)，結(jié)果卻被法律系錄取。后來(lái)才得知北京大學(xué)中文系新聞專業(yè)是人民大學(xué)在期間合并過(guò)來(lái)的?！啊苯Y(jié)束后，人民大學(xué)要復(fù)辦。我如果被新聞專業(yè)錄取，那么就應(yīng)該到人民大學(xué)讀書。由于法律專業(yè)當(dāng)時(shí)屬于絕密專業(yè)，北大招生的老師認(rèn)為我政治條件好，于是便把我調(diào)劑到法律系。

記：部隊(duì)的生活對(duì)您影響也很大吧？

齊：在部隊(duì)的五年是十分艱苦的，現(xiàn)在想來(lái)如果沒(méi)有當(dāng)初在部隊(duì)的艱苦鍛煉，就不可能有現(xiàn)在的成就。部隊(duì)里強(qiáng)調(diào)的是對(duì)意志力的訓(xùn)練，不論什么樣的天氣，每天早上起來(lái)進(jìn)行體能訓(xùn)練。冬天里零下二三十?dāng)z氏度的嚴(yán)寒，在野外爬冰臥雪一整天是常有的事，很多人嘴巴都凍歪了。有時(shí)連續(xù)一個(gè)月不洗澡，一兩個(gè)月沒(méi)有青菜吃?，F(xiàn)在想想當(dāng)時(shí)的艱苦生活，能夠在戈壁灘上堅(jiān)持五年多，完全依靠堅(jiān)強(qiáng)意志和青春熱血。

記：在如此艱苦的條件下，您是如何堅(jiān)持學(xué)習(xí)的？

齊：我一直堅(jiān)持寫日記，堅(jiān)持學(xué)英語(yǔ)。當(dāng)時(shí)我擔(dān)任連隊(duì)革命軍人委員會(huì)的宣傳委員，每天熄燈以后，以編黑板報(bào)的名義堅(jiān)持學(xué)習(xí)一小時(shí)。主要是背一本英文字典，雖然那本字典里面就只有5000個(gè)單詞，但我反復(fù)背誦，直到滾瓜爛熟的地步。我一個(gè)人苦讀英語(yǔ)，戰(zhàn)友們覺(jué)得很好笑。但是我還是堅(jiān)持學(xué)，認(rèn)為以后一定有機(jī)會(huì)用得上。因?yàn)樵诓筷?duì)期間堅(jiān)持自學(xué)，當(dāng)兵五年，我覺(jué)得知識(shí)量擴(kuò)大了很多。

記：您那屆那么多出色的老師和同學(xué)，誰(shuí)對(duì)您影響比較大，或者印象比較深刻？

齊： 當(dāng)年北京大學(xué)有很多傳統(tǒng)是很好的。比如各系教師會(huì)到宿舍和學(xué)生談話，了解學(xué)習(xí)生活上的困難與煩惱。梁西教授曾到我宿舍和我談話，我告訴他說(shuō)我喜歡中文，對(duì)法律不感興趣。他鼓勵(lì)我說(shuō)，你喜歡中文讀法律也是大有作為的，法律是綜合性學(xué)科，文學(xué)能夠?qū)δ銓W(xué)習(xí)法律有很大的助益。他當(dāng)年的那番話使我非常感動(dòng)，很受鼓舞。還有件事情，我由于部隊(duì)鍛煉的因素，冬天床上就只鋪了一張草席。學(xué)校的后勤部門來(lái)巡視，發(fā)現(xiàn)這個(gè)同學(xué)很異常，這么冷的天怎么只鋪一層草席呢？我當(dāng)時(shí)不在宿舍。同學(xué)就開玩笑說(shuō)這個(gè)同學(xué)家里很窮，買不起褥子。于是后勤部門就給我做了一床草墊鋪在上面。我得知后很感動(dòng)。一些很小的細(xì)節(jié)能夠體現(xiàn)一個(gè)大學(xué)最內(nèi)在的精髓。我工作以后，有了自己的學(xué)生以后，北大的很多傳統(tǒng)我都繼承發(fā)揚(yáng)了下來(lái)。比如，我堅(jiān)持給自己的學(xué)生送賀卡，鼓勵(lì)他們努力學(xué)習(xí)，送了二十多年，始終沒(méi)有間斷。

記：您到廈門大學(xué)就開始從事民事訴訟法領(lǐng)域的教學(xué)和研究了嗎？

齊：我來(lái)廈門大學(xué)時(shí)，法律系還沒(méi)有開設(shè)民事訴訟法課，我是第一個(gè)講這門課的教師。但我將民事訴訟法作為教學(xué)和研究方向完全是出于偶然的。1983年2月，我到司法部辦的全國(guó)民事訴訟法師資進(jìn)修班進(jìn)修了一個(gè)學(xué)期，回來(lái)后上課，教當(dāng)時(shí)廈門大學(xué)法律系復(fù)辦后的第一屆學(xué)生（1980級(jí)）?，F(xiàn)在我成為廈大法學(xué)院資歷最老的在職教師了。

“我覺(jué)得研究民事訴訟法不能拘束于訴訟制度本身，要跳出訴訟法來(lái)研究，就像那句古詩(shī)說(shuō)的――功夫在詩(shī)外。如果研究什么就關(guān)注什么容易導(dǎo)致視野不開闊，領(lǐng)域很狹窄?！?/p>

記：您覺(jué)得在您的專業(yè)領(lǐng)域內(nèi)有什么樣的基本觀點(diǎn)？

齊：我覺(jué)得研究民事訴訟法不能局限于訴訟制度本身，要跳出訴訟法研究訴訟法，就像有句古詩(shī)說(shuō)的――功夫在詩(shī)外。視野要開闊，如果研究什么就只關(guān)注什么，就很容易導(dǎo)致視野不開闊，領(lǐng)域很狹窄。我這幾年的研究覆蓋了大量民事訴訟制度以外的制度，如調(diào)解、仲裁、執(zhí)行等。我的研究特點(diǎn)是注重實(shí)踐，組織學(xué)生每年至少進(jìn)行兩次調(diào)研，調(diào)研后組織學(xué)生寫書。這些書出版后產(chǎn)生了很大的影響，如2002年出版的《英國(guó)證據(jù)法》。英國(guó)文化委員會(huì)和英國(guó)大使館還專門發(fā)來(lái)賀信慶祝該書的出版。

按照高校的學(xué)術(shù)評(píng)估機(jī)制，學(xué)?？粗械氖菍懳恼?，。雖然我出了很多書，但是由于個(gè)人發(fā)表的論文比較少，影響到了我現(xiàn)在的教授級(jí)別。組織學(xué)生寫書雖然并不迎合當(dāng)今的學(xué)術(shù)評(píng)估機(jī)制，但我認(rèn)為還是很有意義的。

記：通過(guò)這些年的研究，您如何評(píng)價(jià)中國(guó)當(dāng)下司法制度的改革？

齊：現(xiàn)在很多學(xué)者對(duì)西方了解多，對(duì)中國(guó)國(guó)情了解得少。包括高層的決策人士，他們很少在基層生活過(guò)，不了解百姓的生活狀況，也不了解百姓的想法。總結(jié)前段的司法改革，我認(rèn)為確實(shí)有些措施脫離國(guó)情、脫離民眾、脫離法律。比如，最典型的是證據(jù)制度改革，舉證時(shí)限、對(duì)抗制、證據(jù)交換等，這些制度在西方社會(huì)可以運(yùn)作，在中國(guó)運(yùn)作卻沒(méi)有土壤。

我認(rèn)為，司法改革應(yīng)該立足本國(guó)國(guó)情，借鑒外國(guó)經(jīng)驗(yàn)，并且要節(jié)約司法資源，發(fā)展多元化的糾紛解決機(jī)制。近幾年來(lái)，我做了很多工作是關(guān)于多元化的糾紛解決機(jī)制的。2004年-2005年，我作為廈門市立法顧問(wèn)，參與制定廈門市人大常委會(huì)關(guān)于完善多元化糾紛解決機(jī)制的決定。這個(gè)決定是中國(guó)第一部多元化糾紛解決機(jī)制（ADR）的地方立法。這是一種地方性立法開創(chuàng)性的表現(xiàn)，為全國(guó)很多地區(qū)提供了樣本。

記：當(dāng)下，我國(guó)很多法院將調(diào)解作為一種指標(biāo)，強(qiáng)調(diào)調(diào)解優(yōu)先，您對(duì)此有何看法？

齊：在社會(huì)轉(zhuǎn)型期間，各種糾紛數(shù)量激增的情況下，在短時(shí)間內(nèi)將調(diào)解優(yōu)先作為一種法院的司法政策，是一種權(quán)宜之計(jì)。你可以到東莞看看，這個(gè)小地方一年七八萬(wàn)個(gè)案件，只有幾百個(gè)法官，有的法官每天工作十幾個(gè)小時(shí)，一年要審理1000多個(gè)案件。在法官數(shù)量有限的情況下，若不采取多元化糾紛解決機(jī)制，不強(qiáng)調(diào)調(diào)解，不強(qiáng)調(diào)依靠訴訟外機(jī)制和社會(huì)力量來(lái)協(xié)助解決糾紛，法院就無(wú)法承受案件壓力，糾紛就無(wú)法及時(shí)得到解決。不僅是在中國(guó)，在英國(guó)與美國(guó)也強(qiáng)調(diào)盡可能地避免訴訟。1995年英國(guó)的司法改革提出，在糾紛發(fā)生后，應(yīng)盡可能避免訴訟。

記：訴訟對(duì)法治的形成有著不可替代的作用，西方成熟的法治國(guó)家，已經(jīng)經(jīng)歷過(guò)了一個(gè)法治成熟的過(guò)程。而在中國(guó)強(qiáng)調(diào)盡量減少訴訟是否不大合適？

齊：很多人持這種觀點(diǎn)。但從現(xiàn)階段中國(guó)的情況來(lái)看，要建立一個(gè)完整的司法制度是一個(gè)漫長(zhǎng)的過(guò)程。在基層社會(huì)，西方的這套制度在中國(guó)無(wú)法適應(yīng)，無(wú)法正常運(yùn)作。任何一個(gè)制度的引進(jìn)都要經(jīng)歷一個(gè)本土化的過(guò)程，不能機(jī)械地移植。中國(guó)受很多現(xiàn)實(shí)情況的制約，不具備推行現(xiàn)代司法制度的條件。我們沒(méi)有“三權(quán)分立”，也沒(méi)有“司法獨(dú)立”，怎么能推行西方式的現(xiàn)代司法制度呢？盡管法律規(guī)定要法官獨(dú)立審判，但我們現(xiàn)在法院有審委會(huì)制度，有黨政的領(lǐng)導(dǎo)，有政法委的協(xié)調(diào)，法官不可能真正做到獨(dú)立審判。

“現(xiàn)代司法制度是否就是西方引進(jìn)的那一套制度，而中國(guó)一些傳統(tǒng)的制度就一定要拋棄呢？現(xiàn)在看來(lái)則不是這樣的，很多風(fēng)俗習(xí)慣有其合理性的一面，我們也要尊重，不能簡(jiǎn)單非此即彼地評(píng)價(jià)其就是落后的、違法的?！?/p>

記：您認(rèn)為當(dāng)前中國(guó)司法改革的出路在哪里？

齊：我寫過(guò)很多這方面的文章。我比較強(qiáng)調(diào)全局性、整體性，并且還要注重配套措施建設(shè)。我們現(xiàn)在缺乏一個(gè)司法改革法，缺乏一個(gè)全國(guó)統(tǒng)一的司法改革機(jī)構(gòu)。國(guó)家應(yīng)該授權(quán)一個(gè)統(tǒng)一的機(jī)關(guān)來(lái)進(jìn)行全國(guó)的司法改革，應(yīng)該建立一個(gè)全國(guó)司法改革委員會(huì)，公布統(tǒng)一的司法改革綱領(lǐng)。目前的司法改革缺乏民眾的參與與支持，司法改革方案總是脫離群眾。我認(rèn)為所有的改革方案應(yīng)當(dāng)在網(wǎng)上，鼓勵(lì)民眾參與討論并征求民眾的意見。在研究論證過(guò)程中應(yīng)當(dāng)充分考慮民眾的意見。

記：如果一些建議違背了法治的基本理念并且呼聲很高的情況下，我們司法改革應(yīng)該要怎樣做呢？

齊：以香港為例，2000年開始實(shí)行民事司法改革，成立領(lǐng)導(dǎo)小組，并在網(wǎng)上各種資訊文件。在它改革之前，英國(guó)已經(jīng)改革了，如果香港模仿英國(guó)進(jìn)行改革那不是更簡(jiǎn)便？可是香港沒(méi)有這樣做，而是不斷堅(jiān)持聽取民眾意見，充分了解民情，民眾反對(duì)的就不做。從2000年一直到2009年4月才正式推行新的司法改革方案，那么長(zhǎng)時(shí)間有條不紊地推行，讓民眾能夠慢慢接受、認(rèn)同。我們習(xí)慣于在很小范圍內(nèi)開幾個(gè)座談會(huì)就代替民情民意，民眾無(wú)法看到司法改革的綱要，不知道我們司法改革的目標(biāo)和各個(gè)階段目標(biāo)是什么。司法改革一定要跳出訴訟制度的局限，宏觀地考慮，周密地部署，否則沒(méi)法解決如此眾多復(fù)雜的問(wèn)題。

記：河南省高院走進(jìn)農(nóng)村很大原因是案件量不大，如果換成廈門的思明區(qū)法院，法官走向基層，案件就有可能辦不過(guò)來(lái)，這樣會(huì)不會(huì)造成司法體制的二元化？

齊：比如，外國(guó)的很多簡(jiǎn)易法院或初級(jí)法院相當(dāng)于我們農(nóng)村的派出法庭，他們的法官不需大學(xué)本科畢業(yè)，不需要通過(guò)司法考試，法官是本地人，熟悉本地的風(fēng)俗習(xí)慣。通過(guò)這幾年調(diào)查發(fā)現(xiàn)，很多基層法官告訴我，去民間調(diào)解糾紛，用當(dāng)?shù)胤窖灾v情理，講風(fēng)俗習(xí)慣，當(dāng)事人可以接受，效果比較好。相反地，如果用普通話講法律，他們會(huì)抵觸。用方言講情理與風(fēng)俗習(xí)慣的就是本地土生土長(zhǎng)的法官，他們不是院校畢業(yè)的，他們用情理解決糾紛卻處理得更好，這就是現(xiàn)在基層司法的現(xiàn)狀。農(nóng)村的司法應(yīng)與城市的有所不同，對(duì)農(nóng)村司法隊(duì)伍的建設(shè)應(yīng)該從實(shí)際出發(fā)。

記：當(dāng)前，我國(guó)法院設(shè)立了一些上訪部門，很多當(dāng)事人在判決后通過(guò)上訪途徑來(lái)解決問(wèn)題，您怎么看待這一現(xiàn)象呢？

齊：這是社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的現(xiàn)象，也是中國(guó)政治體制所決定的。這一問(wèn)題短期內(nèi)無(wú)法解決。民眾比較相信黨政機(jī)關(guān)，他們?nèi)h政機(jī)關(guān)申訴，要求法院改判處理，這樣造成了一種惡性循環(huán)。在當(dāng)前可看作多元化糾紛解決機(jī)制的一種環(huán)節(jié)，它也可以解決一部分糾紛，但它對(duì)司法權(quán)威產(chǎn)生了損害。目前法院待解決的很多糾紛，是法院沒(méi)能力解決，又被迫通過(guò)審判的形式去解決的問(wèn)題。比如征地拆遷問(wèn)題，這是政府行為，法院受制于政府，老百姓不能接受法院的判決就通過(guò)的途徑大量上訪。

我這幾年做了大量調(diào)研，這期間有些觀念也在轉(zhuǎn)變。以2001年為例，當(dāng)時(shí)一直在強(qiáng)調(diào)建立現(xiàn)代司法制度。那么，現(xiàn)代司法制度是否就是西方引進(jìn)的那一套制度，而中國(guó)一些傳統(tǒng)的制度就一定要拋棄呢？現(xiàn)在看來(lái)則不是這樣的，很多風(fēng)俗習(xí)慣有其合理性的一面，我們也要尊重，不能簡(jiǎn)單非此即彼地評(píng)價(jià)其就是落后的、違法的。

“如果大家都只考慮個(gè)人利益，國(guó)家很難發(fā)展，國(guó)家要強(qiáng)盛，一定要有一批人愿意為她做出犧牲，不計(jì)較個(gè)人得失。”

記：您認(rèn)為現(xiàn)在學(xué)術(shù)界是否存在浮躁的情況？

齊：總體上來(lái)說(shuō)，1990年代末大學(xué)擴(kuò)招以后，學(xué)生整體素質(zhì)在下降。另外，大學(xué)新校區(qū)的建設(shè)也阻塞了學(xué)生與老師的交流，學(xué)習(xí)完全靠學(xué)生的自覺(jué)，缺乏老師的引導(dǎo)。這兩個(gè)因素是導(dǎo)致整個(gè)高校教育質(zhì)量嚴(yán)重下降的主要原因。

學(xué)術(shù)總體上是浮躁的，很少有學(xué)者能夠真正走入社會(huì)去調(diào)查問(wèn)題、研究問(wèn)題，現(xiàn)在的學(xué)術(shù)研究現(xiàn)狀要求我們要有犧牲與奉獻(xiàn)精神。如果大家都只考慮個(gè)人利益，國(guó)家很難發(fā)展，一個(gè)國(guó)家一定要有一批人愿意為國(guó)家的事業(yè)做出犧牲，不去計(jì)較個(gè)人得失。

記：在您看來(lái)，學(xué)術(shù)界當(dāng)前的情況是否由于評(píng)估體系造成的？

齊：是的，很多評(píng)估體系是行政性的評(píng)估體系而非學(xué)術(shù)性的評(píng)估。每年的高校評(píng)估要花許多時(shí)間，很多學(xué)者為了拿到課題就去造假，就去“找關(guān)系”，為了課題而研究，而非為了問(wèn)題而研究。上世紀(jì)七八十年代，沒(méi)有那么多評(píng)估體制；抗戰(zhàn)時(shí)期，在那么艱苦的環(huán)境反而培養(yǎng)出了大批杰出人才，培養(yǎng)出來(lái)了那么多的大師。

記：您覺(jué)得當(dāng)今中國(guó)學(xué)術(shù)研究的自由程度如何？

齊：總的來(lái)看，我認(rèn)為還是自由的。我組織編寫《美國(guó)司法制度》，對(duì)美國(guó)憲法和司法制度進(jìn)行評(píng)價(jià)，研究都還是很自由的，只是有些底線不可觸動(dòng)。比如維護(hù)憲法和黨的領(lǐng)導(dǎo)，這是學(xué)術(shù)研究的前提。外國(guó)的律師、法官也有自己的底線。他們的法官、律師職業(yè)道德的第一條就是要擁護(hù)憲法。法官、律師都必須宣誓捍衛(wèi)憲法和法律，不能反對(duì)憲法，不能批判憲法。

記：您對(duì)現(xiàn)在的青年學(xué)子有哪些建議？

齊：青年學(xué)子要立志為國(guó)家做貢獻(xiàn)，要樹立奉獻(xiàn)精神，要做出大成就一定要有犧牲精神。法學(xué)院的學(xué)生要有開闊的視野，廣泛閱讀，不能只看法律的書，要大量閱讀歷史、哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)學(xué)等人文、社會(huì)學(xué)科的書籍。同時(shí)，不能只滿足于理論的學(xué)習(xí)，還要積極參與社會(huì)實(shí)踐。

齊樹潔：

河北武安人。廈門大學(xué)法學(xué)院教授、司法改革研究中心主任、博士生導(dǎo)師。長(zhǎng)期從事民事訴訟法、外國(guó)民商法、證據(jù)法、仲裁法、司法改革的教學(xué)及研究。曾被評(píng)為廈門大學(xué)教書育人優(yōu)秀教師，廈門大學(xué)教學(xué)名師，廈門市勞動(dòng)模范，廈門市優(yōu)秀律師，全國(guó)優(yōu)秀仲裁員?，F(xiàn)為中國(guó)民事訴訟法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，《東南司法評(píng)論》主編，《司法改革論評(píng)》主編，《仲裁研究》學(xué)術(shù)顧問(wèn)。

主要著作及論文：

第5篇：憲法制定權(quán)論文范文

關(guān)鍵詞：憲法學(xué)，研究方法，中國(guó)憲法問(wèn)題，實(shí)踐

近期以來(lái)，關(guān)于憲法學(xué)研究方法的探討成了憲法學(xué)者關(guān)注的焦點(diǎn)之一，[i]憲法學(xué)者對(duì)研究方法的反思是學(xué)科成長(zhǎng)的體現(xiàn)，研究方法的成熟是一門學(xué)科成熟的標(biāo)志，反之，研究方法的滯后也會(huì)對(duì)學(xué)科發(fā)展產(chǎn)生負(fù)面影響。因此，憲法學(xué)者對(duì)研究方法的反思是有意義的，但是目前中國(guó)憲法學(xué)界的研究方法還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有真正成熟?；诖?，本文在對(duì)中國(guó)憲法學(xué)研究方法簡(jiǎn)單回顧的基礎(chǔ)上，探討確立中國(guó)憲法學(xué)研究方法所要關(guān)注的幾個(gè)問(wèn)題，主張以中國(guó)憲法問(wèn)題為中心的方法論模式。以期對(duì)憲法學(xué)界同仁的研究有些微助益。[ii]

一、中國(guó)憲法學(xué)研究方法的回顧

（一）第一代憲法學(xué)教材對(duì)研究方法的探討[iii]

1982年憲法的修改通過(guò)迎來(lái)了憲法學(xué)研究的春天，一些憲法學(xué)教材和普法性質(zhì)的憲法讀物相繼出現(xiàn)，[iv]1985年10月份在貴陽(yáng)召開了中國(guó)法學(xué)會(huì)憲法學(xué)研究會(huì)成立大會(huì)，標(biāo)志著憲法學(xué)人開始有一個(gè)正式對(duì)話和交流的平臺(tái)。當(dāng)時(shí)憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者在自己編寫的教材、專著或者論文中所提及的憲法學(xué)研究方法主要有如下幾種：1、階級(jí)分析方法；[v]2、歷史分析方法；3、比較分析方法；[vi]4、系統(tǒng)分析方法；5、理論聯(lián)系實(shí)際方法。[vii]

從學(xué)者們的論述中可以看出，其方法的自覺(jué)意識(shí)開始萌芽，不同的教材都提及了研究方法，也在一定程度上貫穿了研究方法，這在當(dāng)時(shí)的歷史條件下是難能可貴的。但是正如學(xué)者們自己所言，其所論研究方法也有一定的歷史局限性。主要是當(dāng)時(shí)的憲法學(xué)研究方法帶有濃厚的政治色彩；憲法學(xué)研究方法還沒(méi)有與法理學(xué)及一般部門法有根本區(qū)別；方法與教材內(nèi)容聯(lián)系不大，相互脫節(jié)，方法與內(nèi)容是兩張皮；對(duì)憲法進(jìn)行注釋成為教材的主要內(nèi)容等。

（二）第二代教材及論文對(duì)憲法學(xué)研究方法的探討[viii]

如果說(shuō)第一代憲法學(xué)者開啟了憲法學(xué)研究方法的偉大航程，第二代憲法學(xué)人則開辟了不同的航線，其所倡導(dǎo)的研究方法開始呈現(xiàn)多元化趨勢(shì)，方法論自覺(jué)性也大大增強(qiáng)。[ix]憲法學(xué)人所運(yùn)用的方法舉其要，有以下幾種：

1、用法權(quán)分析方法重構(gòu)憲法學(xué)體系。[x]2、經(jīng)濟(jì)分析方法。包括的經(jīng)濟(jì)分析和經(jīng)濟(jì)憲法學(xué)。[xi]3、規(guī)范憲法學(xué)的方法。[xii]4、憲法哲學(xué)的方法。[xiii]5、憲法解釋學(xué)的方法，文本分析方法。[xiv]6、憲法社會(huì)學(xué)方法。[xv]7、憲法學(xué)的實(shí)證研究方法。[xvi]8、憲法學(xué)研究的邏輯分析方法、價(jià)值分析方法、語(yǔ)義分析方法等。[xvii]

方法的多元與流派化是學(xué)科成熟的標(biāo)志之一，也是憲法學(xué)研究開始進(jìn)步的體現(xiàn)。憲法學(xué)研究與其他學(xué)科一樣，忌諱的是只有一種聲音、一種方法、一種立場(chǎng)。

但是在“繁榮”的背后也有少許值得反思的地方，本文認(rèn)為憲法學(xué)者在確立憲法學(xué)研究方法時(shí)至少要考慮如下因素：什么是研究方法？何為憲法學(xué)研究方法？確立當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究方法要注意那些問(wèn)題等？以下分述之。

二，什么是研究方法

所謂研究方法是指在探討問(wèn)題或社會(huì)現(xiàn)象時(shí)所持的立場(chǎng)基礎(chǔ)和方式方法手段的總和。方法是有層次的，一般而言，方法有方法論和普通方法、具體方法之分。[xviii]方法論基礎(chǔ)是本，普通方法和具體方法是末。方法論基礎(chǔ)決定普通方法和具體方法的運(yùn)用，而普通方法和具體方法又為一定的方法論立場(chǎng)服務(wù)。學(xué)者在論及方法時(shí)要意識(shí)到自己是在那一個(gè)層次上探討方法的，否則討論就會(huì)失去共同的話語(yǔ)平臺(tái)。

本文認(rèn)為法學(xué)研究方法有以下幾個(gè)層次：

（1）方法論：哲學(xué)基礎(chǔ)、邏輯、范式、價(jià)值、客觀性；

（2）普通方法：歷史分析、比較研究、規(guī)范分析、階級(jí)（本質(zhì)）分析、理論聯(lián)系實(shí)際、系統(tǒng)分析法等；

（3）具體方法：方法手段如：?jiǎn)柧?、訪問(wèn)法、觀察法、計(jì)算機(jī)技術(shù)、統(tǒng)計(jì)分析、利益衡量、價(jià)值補(bǔ)充、漏洞補(bǔ)充、文獻(xiàn)研究等具體方法

憲法學(xué)是法學(xué)學(xué)科分支之一，憲法學(xué)研究方法要遵循法學(xué)研究方法的共性，上述法學(xué)研究方法的分類在一般意義上也適用于憲法學(xué)研究方法的分類。憲法學(xué)包括理論憲法學(xué)和實(shí)用憲法學(xué)，前者主要運(yùn)用方法論進(jìn)行研究，[xix]后者主要用普通方法和具體方法進(jìn)行研究，方法論基礎(chǔ)決定了具體方法的運(yùn)用。一般而言，憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)與政治哲學(xué)、邏輯、價(jià)值取向連在一起。作為普通方法的傳統(tǒng)注釋憲法學(xué)方法不太注重憲法的政治哲學(xué)基礎(chǔ)，其實(shí)憲法學(xué)研究要建立在一定的政治哲學(xué)基礎(chǔ)上，即你的立場(chǎng)是什么？一定的政治哲學(xué)觀念、立場(chǎng)又指導(dǎo)對(duì)憲法本質(zhì)、基本價(jià)值、范疇等的看法。因此，規(guī)范分析等具體方法離不開一定的方法論指導(dǎo)。另一方面，“社會(huì)科學(xué)”憲法學(xué)方法不太注重規(guī)范分析等普通方法的運(yùn)用，而過(guò)多關(guān)注政治哲學(xué)的“立場(chǎng)”問(wèn)題，而規(guī)范分析又是憲法學(xué)研究之特色的體現(xiàn)，這樣離開規(guī)范分析，只注重政治哲學(xué)基礎(chǔ)的研究方法就很容易流于意識(shí)形態(tài)的無(wú)謂爭(zhēng)論中。因此，方法的融合才是憲法學(xué)研究的方法之道，從這個(gè)意義上說(shuō)，任何一種方法都是“偏見”。

三、什么是憲法學(xué)研究方法

憲法學(xué)研究方法是指對(duì)憲法現(xiàn)象進(jìn)行研究的方式方法總和。憲法學(xué)研究方法有一般研究方法的共性，更有憲法學(xué)學(xué)科特性，其特性是由憲法現(xiàn)象不同于其他社會(huì)現(xiàn)象，憲法學(xué)所要面對(duì)的問(wèn)題不同于其他學(xué)科所要面對(duì)的問(wèn)題決定的，憲法學(xué)研究方法的特性主要體現(xiàn)在與其他學(xué)科研究方法的比較上，在比較中體現(xiàn)其方法特性。

（一）法學(xué)研究方法與憲法學(xué)研究方法

法學(xué)研究方法主要從法的一般規(guī)律出發(fā)來(lái)研究法這一社會(huì)現(xiàn)象，其研究對(duì)象主要是圍繞法的產(chǎn)生、運(yùn)行、變更、存廢等而展開，憲法是法的一種，也有一般法的特性，但憲法是高級(jí)法，其特性也決定了憲法學(xué)研究方法與一般法的研究方法有區(qū)別。因此，把法特別是法理學(xué)的研究方法移植到憲法學(xué)中是不可取，因?yàn)檫@種做法只是看到憲法的法的維度，而沒(méi)有看到憲法“憲”的維度，而“憲”的維度決定了憲法學(xué)研究方法的特性所在。

憲法學(xué)研究方法是以憲法現(xiàn)象作為研究對(duì)象的，研究對(duì)象不同決定了方法具體運(yùn)用的不同方式，憲法學(xué)研究方法的特性在于其研究對(duì)象的特殊性，有學(xué)者總結(jié)憲法現(xiàn)象主要有以下四大要素：1、憲法規(guī)范；2、憲法意識(shí)；3、憲法制度；4、憲法關(guān)系。[xx]這種總結(jié)當(dāng)然非常有道理，但是本文想從另外一個(gè)角度來(lái)認(rèn)識(shí)憲法學(xué)的研究對(duì)象，上述四大要素其本質(zhì)是圍繞個(gè)人自由、社會(huì)權(quán)利和國(guó)家權(quán)力“三位一體”而展開的，憲法就是在上述三者之間劃定界限，達(dá)到“定分止?fàn)帯敝康?。法的一般研究方法只有用?lái)分析如何控制、規(guī)范、保障國(guó)家權(quán)力，確保個(gè)人自由和社會(huì)秩序時(shí)，這時(shí)法的一般研究方法運(yùn)用到憲法學(xué)中才有意義，如果法理學(xué)的研究方法沒(méi)有用來(lái)研究憲法現(xiàn)象及其本質(zhì)規(guī)律，只是簡(jiǎn)單的“嫁接”，則對(duì)憲法學(xué)研究的意義就不大，而這個(gè)“轉(zhuǎn)化”要多年的功力，特別要在對(duì)憲法現(xiàn)象有深刻的認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)上才可能完成，否則一般的法理學(xué)研究方法對(duì)于解釋憲法現(xiàn)象是沒(méi)有說(shuō)服力的。

（二）憲法學(xué)研究方法與政治學(xué)研究方法

政治學(xué)與憲法學(xué)是聯(lián)系最為密切的學(xué)科，中國(guó)傳統(tǒng)上，這兩個(gè)學(xué)科沒(méi)有明顯的界限，研究方法也沒(méi)有分野，[xxi]近些年，學(xué)術(shù)界又出現(xiàn)一個(gè)新的趨向，有學(xué)者認(rèn)為一個(gè)學(xué)科的成熟是它與相關(guān)學(xué)科越來(lái)越遠(yuǎn)，因此，憲法學(xué)研究要遠(yuǎn)離政治學(xué)。這種說(shuō)法有一定的道理，但是也有偏頗之處，因?yàn)槭聦?shí)上學(xué)科成熟的標(biāo)志是一個(gè)學(xué)科與相關(guān)學(xué)科既遠(yuǎn)又近，說(shuō)遠(yuǎn)，是指一個(gè)學(xué)科形成了自己獨(dú)特的研究范式和相對(duì)獨(dú)立的學(xué)科話語(yǔ)系統(tǒng)，說(shuō)近，是指一個(gè)學(xué)科會(huì)吸收相關(guān)學(xué)科的營(yíng)養(yǎng)，不斷完善自己，在交叉中獲得發(fā)展。憲法學(xué)與政治學(xué)等學(xué)科的關(guān)系不是平行線，他們之間有“交集”。

我們認(rèn)為憲法學(xué)研究要直面政治問(wèn)題，[xxii]憲法與政治有著天然的聯(lián)系，離開政治問(wèn)題就沒(méi)有憲法存在的價(jià)值，關(guān)鍵是憲法學(xué)者主動(dòng)或者被動(dòng)對(duì)待政治問(wèn)題的態(tài)度，如果像“”時(shí)期中國(guó)情景那樣，學(xué)者對(duì)政治聲音只能附和，而不能有自己獨(dú)立的立場(chǎng)，這才是問(wèn)題的本質(zhì)。這種憲法學(xué)術(shù)完全依附于政治的研究方法是我們所要反對(duì)的。今天憲法學(xué)的部分學(xué)者又走向了另外一個(gè)極端，以為憲法學(xué)研究方法成熟的標(biāo)志之一是憲法學(xué)研究與政治、政治學(xué)的分野，我們以為憲法學(xué)研究的主要對(duì)象是憲法政治現(xiàn)象，憲法學(xué)研究與政治學(xué)研究共同的對(duì)象是國(guó)家，是對(duì)國(guó)家權(quán)力進(jìn)行控制、規(guī)范、保障等的研究，憲法學(xué)的研究離不開政治和政治學(xué)，這是憲法的本質(zhì)特點(diǎn)決定的，只是要以憲法學(xué)的方法和立場(chǎng)研究政治問(wèn)題罷了，而不是說(shuō)憲法學(xué)研究可以回避政治問(wèn)題。

研究對(duì)象的大致相同決定了研究方法的類似，特別是政治哲學(xué)與憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)有極大的一致性，因此，憲法學(xué)研究方法離不開政治學(xué)研究成果的支持。但是，憲法學(xué)和政治學(xué)研究的角度畢竟有極大的差別，因此，又要反對(duì)憲法學(xué)與政治學(xué)研究方法混同。

（三）憲法學(xué)研究方法與憲法解釋方法

一般學(xué)者在論及憲法研究方法時(shí)可能會(huì)混淆二者的界限，我們認(rèn)為憲法解釋方法與憲法學(xué)研究方法有區(qū)別也有聯(lián)系。憲法解釋方法是在解釋憲法時(shí)所用的方法，它的目的是解決憲法適用中的問(wèn)題，屬于實(shí)用憲法學(xué)的范疇。憲法解釋方法其實(shí)是憲法學(xué)研究中對(duì)憲法進(jìn)行解釋的具體方法，這些具體方法與憲法學(xué)研究的具體方法有區(qū)別也有聯(lián)系。憲法解釋方法限于對(duì)憲法及相關(guān)憲法性文本進(jìn)行解釋，而憲法學(xué)具體方法所涉及的有憲法文本，也有其他憲法現(xiàn)象。當(dāng)然，由于憲法解釋在司憲國(guó)家是如此重要，以至于占去了憲法學(xué)研究的大部分領(lǐng)域，因而部分學(xué)者把憲法解釋學(xué)方法等同于憲法學(xué)研究方法，這也是可以理解的。事實(shí)上，民法學(xué)者在談及方法時(shí)，其本質(zhì)是民法解釋學(xué)，甚至民法解釋學(xué)就等同于法學(xué)方法論。[xxiii]因此，把憲法解釋學(xué)看作是憲法學(xué)研究方法的精粹，甚至等同于憲法學(xué)研究方法的全部是可以理解的，畢竟，抽象的憲法和靜態(tài)的憲法只有經(jīng)過(guò)解釋才可以適用于具體的案件事實(shí)，而憲法適用于具體的案件是憲法的生命所在，適用具體案件的憲法解釋方法也是憲法學(xué)研究方法的生命所在。

但是，憲法解釋方法畢竟不等同于憲法學(xué)研究方法，憲法學(xué)研究方法除了憲法解釋方法外，還有方法論、其他普通方法和具體方法，其中方法論是理論憲法學(xué)研究方法，這明顯有別于作為實(shí)用憲法學(xué)方法的憲法解釋方法。

四、什么是中國(guó)憲法學(xué)研究方法

中國(guó)憲法學(xué)研究方法是指對(duì)中國(guó)憲法進(jìn)行研究的方式方法總和。中國(guó)憲法學(xué)研究方法當(dāng)然要遵循法學(xué)及憲法學(xué)研究方法的一般規(guī)律及共通的方面，但是其研究對(duì)象畢竟是“中國(guó)”，而且是“當(dāng)代中國(guó)”。因此，研究方法注定會(huì)有一些特殊。本文認(rèn)為當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究方法要堅(jiān)持一般憲法學(xué)研究方法的共性，也要注意個(gè)性，本文不重點(diǎn)探討當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究的方法類型或者提出新的研究方法，只是探討在確立當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究方法時(shí)要注意的幾個(gè)維度。

（一）要有問(wèn)題意識(shí)，注意到憲法學(xué)研究的中國(guó)問(wèn)題面向。[xxiv]研究方法其實(shí)只是說(shuō)明或者研究具體問(wèn)題的手段，中國(guó)憲法學(xué)所面對(duì)的是中國(guó)問(wèn)題。目前憲法學(xué)界研究方法與內(nèi)容、問(wèn)題脫節(jié)的情況依然存在，問(wèn)題意識(shí)還不夠強(qiáng)。[xxv]學(xué)界純粹談方法，開了研討會(huì)，也寫作了不少研究憲法學(xué)方法的論文，但是其方法論上的自覺(jué)性還是不夠，少有運(yùn)用自己所主張的方法寫作、針對(duì)具體問(wèn)題論述的專門著作。方法與自己的學(xué)術(shù)著作及所要探討的問(wèn)題是兩張皮。

“多研究些問(wèn)題，少談些主義”這句話對(duì)憲法學(xué)界而言仍然是有意義的，只有在自己的專著或者論文中使用了方法來(lái)探討問(wèn)題，方法多元的格局自然會(huì)到來(lái)，如果硬要?jiǎng)?chuàng)造一些所謂的方法來(lái)，實(shí)在是不可取的。憲法學(xué)學(xué)術(shù)流派和學(xué)術(shù)良性爭(zhēng)鳴的局面要靠對(duì)同一問(wèn)題的不同回答來(lái)形成，對(duì)一個(gè)問(wèn)題可以運(yùn)用一定的方法論從歷史、比較、邏輯、價(jià)值、社會(huì)學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、政治學(xué)等不同角度進(jìn)行分析，而作出回答，不同的回答構(gòu)成了不同的方法，這就是方法存在的地方和意義所在，而這種局面現(xiàn)今還遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒(méi)有形成。

方法要以問(wèn)題為中心，問(wèn)題是本，方法是末，在問(wèn)題中體現(xiàn)方法、運(yùn)用方法。筆者甚至設(shè)想，什么時(shí)候不談方法了，在憲法學(xué)教材中也不論述方法了，[xxvi]而只是在教材論述中或者研究憲法具體問(wèn)題時(shí)運(yùn)用方法，這時(shí)憲法學(xué)研究才會(huì)真正成熟。

（二）要對(duì)中國(guó)憲法文本持相對(duì)“中立”的立場(chǎng)。在當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究中，對(duì)中國(guó)憲法文本主要有兩種大致相反的看法，一種研究者潛意識(shí)里認(rèn)為中國(guó)憲法文本缺乏科學(xué)性、合理性、正當(dāng)性基礎(chǔ)，對(duì)憲法文本指責(zé)成分大于辯護(hù)，這種研究者本文稱為憲法悲觀主義者，憲法悲觀主義者研究憲法主要以西方理念，特別是西方自由主義理念為理論基礎(chǔ)，其研究方法主要是方法論意義上的，側(cè)重對(duì)憲法的原則、價(jià)值、民主、法治等憲法理念的研究，這種研究者在憲法學(xué)研究會(huì)中人數(shù)相對(duì)較少。另外一部分學(xué)者認(rèn)為憲法本身是良好的、有其正當(dāng)性基礎(chǔ)，認(rèn)為建設(shè)主要是一個(gè)現(xiàn)行憲法的實(shí)施問(wèn)題，在貫徹實(shí)施中國(guó)憲法后所達(dá)致的就是狀況，這種研究者是憲法樂(lè)觀主義者，憲法樂(lè)觀主義者相信，只要運(yùn)用憲法解釋方法對(duì)憲法文本進(jìn)行分析，堅(jiān)持現(xiàn)行憲法，就能夠逐步實(shí)現(xiàn)。

應(yīng)該說(shuō)，持上述兩種憲法觀的研究者都有一定的中國(guó)憲法問(wèn)題意識(shí)，我們認(rèn)為憲法學(xué)研究方法的確立既不能建立在對(duì)中國(guó)現(xiàn)行憲法“妖魔化”的基礎(chǔ)上，也不能建立在對(duì)中國(guó)憲法文本無(wú)限“美化”的基礎(chǔ)上。既要看到中國(guó)憲法文本的優(yōu)點(diǎn)，也要看到中國(guó)憲法文本所可能存在的問(wèn)題，這是研究者要保持的適度理論張力。當(dāng)然，正如斯密特所持的看法一樣，憲法分為與憲律，憲法文本特別是其中的“”部分的決定權(quán)在一定意義上是一個(gè)政治決斷的結(jié)果，研究者從自律的角度看，只能在現(xiàn)行憲法的前提下研究中國(guó)憲法問(wèn)題，這是學(xué)者所要注意的面向。

當(dāng)然，理論上對(duì)中國(guó)憲法文本進(jìn)行各種研究都是值得提倡的，這種研究也許是從批評(píng)或者建設(shè)的角度出發(fā)，也許是從合理性論證角度出發(fā)。本文主張要對(duì)憲法文本持相對(duì)“中立”的立場(chǎng)，不事先預(yù)設(shè)價(jià)值判斷，只是在研究具體問(wèn)題時(shí)實(shí)事求是進(jìn)行客觀評(píng)價(jià)，這是研究者確立中國(guó)憲法研究方法時(shí)所應(yīng)持的態(tài)度。

（三）在研究方法運(yùn)用時(shí)處理好憲法學(xué)研究中的普世性價(jià)值與中國(guó)特性的關(guān)系，即世情與國(guó)情的關(guān)系。糾纏在憲法學(xué)研究者心中的“結(jié)”之一是憲法有沒(méi)有普世性價(jià)值，如果有，則普世性價(jià)值與中國(guó)特性是什么關(guān)系？怎樣理解憲法的普世性價(jià)值？如果憲法沒(méi)有普世性價(jià)值，則中國(guó)憲法價(jià)值觀與西方憲法價(jià)值觀是一種什么樣的關(guān)系？等等諸如此類的問(wèn)題。這些都需要從理論上作出回答，否則會(huì)影響中國(guó)憲法學(xué)研究方法的選擇使用。[xxvii]

主張憲法普世性價(jià)值者認(rèn)為：憲法的普世性價(jià)值在不同國(guó)家和地區(qū)的縱向范圍是沒(méi)有例外的。一般而言，西方學(xué)者特別是美國(guó)部分學(xué)者主張民主、個(gè)人自由、在民、權(quán)力的相互制約、法治、違憲審查等具有普世性價(jià)值，這些普世性價(jià)值在不同的國(guó)家和地區(qū)的不同歷史時(shí)期所實(shí)現(xiàn)的方式是不同的，即所謂的途徑差異。而主張亞洲價(jià)值觀的學(xué)者更愿意看到憲法價(jià)值的地區(qū)特色，不同的國(guó)家和地區(qū)的憲法經(jīng)驗(yàn)是不可以照搬的，主張中國(guó)憲法研究者要看到中國(guó)憲法所堅(jiān)持的特色道路，這是一條不同于西方憲法價(jià)值觀的道路，他們更加強(qiáng)調(diào)憲法的中國(guó)特色。

在中國(guó)憲法學(xué)研究者的潛意識(shí)中，這種所謂西方價(jià)值與中國(guó)特色之爭(zhēng)是客觀存在的，前述對(duì)中國(guó)憲法持悲觀態(tài)度的學(xué)者其研究的前提預(yù)設(shè)是中國(guó)憲法文本與憲法的普世性價(jià)值有悖，其所持的是憲法的普世性價(jià)值觀。而對(duì)中國(guó)憲法文本持樂(lè)觀態(tài)度的學(xué)者可能更愿意看到中國(guó)憲法文本所體現(xiàn)的中國(guó)特色價(jià)值觀。對(duì)憲法的普世性價(jià)值和中國(guó)特色所持的理論傾向可能會(huì)影響到憲法學(xué)具體研究方法的運(yùn)用，持普世性價(jià)值觀的學(xué)者在對(duì)中國(guó)憲法文本解釋時(shí)可能會(huì)更加傾向于“批判”，甚至不屑于所謂文本分析，這種學(xué)者的潛意識(shí)里是中國(guó)有憲法文本，但只是“名義”憲法，不是“實(shí)質(zhì)”憲法。這種學(xué)者的知識(shí)背景主要是美國(guó)或者西方其他國(guó)家的憲法價(jià)值觀，其研究方法的特色是更加注重對(duì)西方憲法的研究，并且相信西方憲法價(jià)值觀可以在中國(guó)得到適用的。持中國(guó)特色價(jià)值觀的學(xué)者不承認(rèn)憲法的“名義”與“實(shí)質(zhì)”之分，認(rèn)為中國(guó)現(xiàn)行憲法既是“名義”憲法，也是“實(shí)質(zhì)”憲法，他們的研究中沒(méi)有區(qū)分的概念，認(rèn)為也沒(méi)有區(qū)分的必要。在研究方法上，更加強(qiáng)調(diào)中國(guó)傳統(tǒng)的憲法學(xué)研究方法，注意中國(guó)憲法所特有的歷史文化特色，側(cè)重對(duì)現(xiàn)行憲法進(jìn)行合理性、正當(dāng)性的詮釋和理解運(yùn)用，認(rèn)為建設(shè)法治國(guó)家，只有在堅(jiān)持現(xiàn)行憲法基礎(chǔ)上進(jìn)行，任何偏離現(xiàn)行憲法的改革都是不可取的，因而反對(duì)任何急劇變革憲法的思路。

其實(shí)，人的兩面性決定了憲法價(jià)值觀的兩面性，人之為人的普遍性決定了關(guān)乎人的基本權(quán)利和自由的憲法價(jià)值觀的普世性。人在不同社會(huì)和歷史狀況的不同存在方式?jīng)Q定了人的基本權(quán)利和自由的實(shí)現(xiàn)與憲法保護(hù)方式的特殊性。過(guò)分強(qiáng)調(diào)憲法的普世性價(jià)值會(huì)使問(wèn)題簡(jiǎn)單化，看不到人的社會(huì)性差異的一面。過(guò)分強(qiáng)調(diào)憲法的中國(guó)特色則沒(méi)有充分認(rèn)識(shí)到人性中的共通性的一面，沒(méi)有看到保護(hù)人的基本權(quán)利和自由的憲法規(guī)制方式的一致性。因此，既要看到憲法的普世性價(jià)值，又要看到普世性價(jià)值的實(shí)現(xiàn)方式在不同的國(guó)家和地區(qū)的具體途徑的不同。因此，我們不可以照搬西方的制度，也不可以拒斥其成熟的經(jīng)驗(yàn)，既要看到中國(guó)的特色，也要看到中國(guó)與世界經(jīng)濟(jì)一體化的趨勢(shì)，中國(guó)與世界他國(guó)法律趨同化趨勢(shì)。[xxviii]把普世性價(jià)值與中國(guó)特殊國(guó)情相結(jié)合，既注意到憲法的普遍性原則，又看到憲法原則的具體實(shí)現(xiàn)途徑的差異，在此基礎(chǔ)上運(yùn)用方法，否則在研究方法的取舍上就會(huì)迷失方向。

（四）正確處理“時(shí)差”問(wèn)題。中國(guó)政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)發(fā)展等諸方面與西方發(fā)達(dá)國(guó)家都不是在同一水平線上，這也是中國(guó)基本國(guó)情之一。中國(guó)憲法與西方國(guó)家的憲法也存在“時(shí)差”，這種差異主要體現(xiàn)在法治觀念、民主實(shí)踐、憲法觀念、憲法原則、憲法文本、憲法的司法適用等。西方國(guó)家近代憲法所解決的問(wèn)題在中國(guó)目前還沒(méi)有完全解決，還是要認(rèn)真考量的。由于中國(guó)問(wèn)題與西方問(wèn)題存在“時(shí)差”，當(dāng)代中國(guó)還沒(méi)有西方意義上的實(shí)踐，主義的背景和前提更是應(yīng)當(dāng)研究的重點(diǎn)，即的社會(huì)基礎(chǔ)和條件是什么？如何達(dá)致等難題。當(dāng)然中國(guó)部分學(xué)者意識(shí)到了這種“時(shí)差”，他們研究的重點(diǎn)是近代憲法諸如控制國(guó)家權(quán)力，確保個(gè)人自由，司法權(quán)的獨(dú)立性等問(wèn)題。

當(dāng)然也有少數(shù)學(xué)者的研究語(yǔ)境是把中國(guó)看作成熟的國(guó)家，把中國(guó)憲法文本無(wú)限美化，其研究的中國(guó)憲法問(wèn)題主要目的是對(duì)中國(guó)憲法的合理性和正當(dāng)性進(jìn)行證明和論證，這樣在研究方法的選擇和對(duì)憲法問(wèn)題的看法勢(shì)必會(huì)“水土不服”。同時(shí)，在對(duì)憲法所研究的問(wèn)題取舍方面，比較注重“前沿”問(wèn)題，其實(shí)有些憲法問(wèn)題即使在當(dāng)代西方也存在重大的觀點(diǎn)分歧，這種“前沿”問(wèn)題對(duì)中國(guó)憲法研究的實(shí)踐意義不大，我們主張當(dāng)代中國(guó)憲法研究的重心還是憲法基礎(chǔ)理論和主義的背景，這是確立當(dāng)代中國(guó)憲法研究方法的務(wù)實(shí)態(tài)度。

在確立中國(guó)憲法學(xué)研究方法時(shí)，對(duì)當(dāng)下中國(guó)憲法所處的世界革局中的“位置”是要牢記的，只有認(rèn)識(shí)到“時(shí)差”，才會(huì)注意到研究問(wèn)題的“語(yǔ)境”，才不會(huì)照搬西方憲法學(xué)話語(yǔ)，其實(shí)西方理論有自己的言說(shuō)語(yǔ)境，離開具體的語(yǔ)境而論述憲法問(wèn)題是很難對(duì)解決中國(guó)憲法問(wèn)題有所幫助的。只有認(rèn)識(shí)到“時(shí)差”，才會(huì)意識(shí)并且發(fā)現(xiàn)當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)所面臨的主要難題是什么？其研究才會(huì)有的放矢，對(duì)癥下藥，否則就會(huì)超越當(dāng)代中國(guó)的憲法實(shí)踐，其所研究的就不是“中國(guó)憲法問(wèn)題”。

當(dāng)然，在看到“時(shí)差”的同時(shí)，研究中國(guó)憲法時(shí)也要考慮到目前中國(guó)憲法與世界他國(guó)憲法所要共同面對(duì)的問(wèn)題，即除了歷時(shí)性的差異外，也有一些“接軌”的共時(shí)性問(wèn)題，這也是確立研究方法時(shí)要認(rèn)真考慮的，我們反對(duì)走極端的偏見。

（五）要注意到確立中國(guó)憲法學(xué)研究方法的根本難題在于實(shí)踐的虧缺。憲法與法律一樣，其生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)。當(dāng)代中國(guó)憲法學(xué)研究方法的根本困境在于沒(méi)有或者很少有違憲審查實(shí)踐，中國(guó)目前為止還沒(méi)有違憲審查的案件，只有少數(shù)憲法“事例”。因此，學(xué)者研究的“題材”少，年輕學(xué)者或者海外歸國(guó)人員只好在研究中引用大量外國(guó)憲法案例，這種研究對(duì)于了解外國(guó)憲法的運(yùn)用和理解其憲法原則、精神、價(jià)值、制度等方面當(dāng)然是非常有幫助的，但是如果其研究不“發(fā)現(xiàn)”外國(guó)憲法與中國(guó)憲法的“對(duì)接”點(diǎn)所在，則實(shí)用價(jià)值也不大，畢竟憲法學(xué)研究是一門實(shí)踐性極強(qiáng)的學(xué)科。所以我們面臨的難題是論述外國(guó)憲法時(shí)引經(jīng)據(jù)典，鴻篇巨制，而中國(guó)憲法教材或論文在論述中國(guó)憲法問(wèn)題時(shí)則顯得相對(duì)較“空”。這樣，憲法學(xué)研究經(jīng)過(guò)多年的發(fā)展后就到了瓶頸階段，這是目前所謂方法困境的根本原因。一方面，我們要繼續(xù)研究西方國(guó)家的憲法，但是我們不能停留于此，要從西方憲法中提煉對(duì)中國(guó)憲法發(fā)展有價(jià)值的原則和經(jīng)驗(yàn)。另一方面，學(xué)者在價(jià)值研究和規(guī)范研究的同時(shí)，應(yīng)當(dāng)用更多和更大的精力去關(guān)注中國(guó)的社會(huì)實(shí)踐問(wèn)題，用憲法學(xué)原理去說(shuō)明、分析、闡釋社會(huì)實(shí)踐中所發(fā)生的各種事件，以憲法理念為指導(dǎo)去關(guān)懷我們這個(gè)社會(huì)共同體中的所有人和一切事，豐富的社會(huì)實(shí)踐是憲法學(xué)研究的唯一源泉。

注釋：

[i]比如在2004年度，中國(guó)憲法學(xué)會(huì)、中國(guó)人民大學(xué)與行政法治研究中心與浙江大學(xué)公法研究中心于杭州聯(lián)合舉辦了“憲法學(xué)基本范疇與研究方法研討會(huì)”。另外也有就憲法研究方法進(jìn)行探討的專業(yè)論文，部分論文在下文會(huì)提及。

[ii]中國(guó)研究憲法的學(xué)者主要有兩大類，一類為以憲法學(xué)研究會(huì)為標(biāo)準(zhǔn)，參加憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者在本文被當(dāng)作一個(gè)群體對(duì)待。另外一部分學(xué)者也研究憲法及憲法現(xiàn)象，但是他們沒(méi)有參加憲法學(xué)研究會(huì)，這一部分學(xué)者主要以自由主義學(xué)說(shuō)或者其他學(xué)說(shuō)作為自己的政治哲學(xué)基礎(chǔ)，對(duì)憲法問(wèn)題進(jìn)行更加寬泛的研究。當(dāng)然，對(duì)研究憲法的學(xué)者進(jìn)行的這種界分是不精確的、粗線條的，憲法學(xué)研究會(huì)中的憲法學(xué)者也有以自由主義政治哲學(xué)為理論基礎(chǔ)進(jìn)行憲法學(xué)研究的，而憲法學(xué)會(huì)外的研究者包括所謂的公共知識(shí)分子，他們對(duì)自由主義政治哲學(xué)也有觀點(diǎn)上的分野，同時(shí)也在一定程度上進(jìn)行規(guī)范研究。本文所探討的方法及其反思主要是針對(duì)參加憲法學(xué)研究會(huì)的學(xué)者而言。

[iii]這里所舉主要是第一屆憲法學(xué)研究會(huì)干事會(huì)及其領(lǐng)導(dǎo)機(jī)構(gòu)成員所編寫的教材及專著、論文的觀點(diǎn)。

[iv]1982年到2002年憲法學(xué)教材索引參見胡錦光、韓大元主編：《中國(guó)憲法發(fā)展研究報(bào)告》（1982——2002），法律出版社2004年版，第957——959頁(yè)。

[v]參見張光博主編：《憲法學(xué)》，吉林人民出版社1983年版，張光博著：《法辯》，2002年征求意見稿等。

[vi]參見吳家麟主編：《憲法學(xué)》，群眾出版社1983年版，吳教授較早提出了階級(jí)分析、歷史分析、比較對(duì)照與聯(lián)系實(shí)際四種方法。

[vii]參見許崇德主編：《憲法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1999年版，第3—5頁(yè)，許教授認(rèn)為階級(jí)分析方法是本質(zhì)分析方法的一種。

[viii]本文所謂第二代憲法學(xué)人的著作主要是指第一代學(xué)者指導(dǎo)的博士、碩士第子們所編寫的教材、專著、論文等。主要是中國(guó)人民大學(xué)、武漢大學(xué)、北京大學(xué)、中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所等法學(xué)院憲法與行政法專業(yè)的當(dāng)時(shí)在讀或者后來(lái)畢業(yè)的博士和碩士。當(dāng)然在中國(guó)參加憲法學(xué)研究會(huì)并且對(duì)憲法進(jìn)行系統(tǒng)的研究者絕不僅僅限于上述高校的老師與學(xué)生，其他高校和科研機(jī)構(gòu)以及國(guó)外留學(xué)回來(lái)的憲法學(xué)者也對(duì)憲法學(xué)研究方法有貢獻(xiàn)，因此，本文的劃分是粗線條的。

[ix]當(dāng)然，并不是所有的第二代學(xué)者所編的憲法教材都有關(guān)于憲法研究方法的介紹，也有少數(shù)沒(méi)有介紹研究方法的，比如朱福惠主編：《憲法學(xué)原理》，中信出版社2004年版。潘偉杰著：《憲法的理念與制度》，上海人民出版社2004年版等。

[x]參見童之偉：《憲法學(xué)研究方法的改造》，載《法學(xué)》1994年第9期。童之偉：《用社會(huì)權(quán)利分析方法重構(gòu)憲法學(xué)體系》，《法學(xué)研究》，1994年第5期。童之偉：《法權(quán)與》，山東人民出版社2001年版等。

[xi]參見鄒平學(xué)：《的經(jīng)濟(jì)分析》，珠海出版社1997年版?！督?jīng)濟(jì)分析方法對(duì)研究的導(dǎo)入芻議》，《法制與社會(huì)發(fā)展》1996年第1期。趙世義：《資源配置與權(quán)利保障：公民權(quán)利的經(jīng)濟(jì)學(xué)研究》，陜西人民出版社1998年版。趙世義：《經(jīng)濟(jì)憲法學(xué)基本問(wèn)題》，《法學(xué)研究》2001年第4期。趙世義：《憲法學(xué)的方法論基礎(chǔ)》，《法學(xué)評(píng)論》2002年第3期等。

[xii]參見林來(lái)梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法——規(guī)范憲法學(xué)的一種前言》，法律出版社2001年版，第3頁(yè)以下。

[xiii]參見韓大元、林來(lái)梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版。在該書導(dǎo)論部分，鄭賢君教授認(rèn)為自己主張憲法哲學(xué)研究方法，并且有高度的自覺(jué)。也可參見鄭賢君：《憲法學(xué)及其學(xué)科體系科學(xué)性的理論依據(jù)》，載《論從》（第4卷），法律出版社2004年版等。江國(guó)華博士也對(duì)憲法哲學(xué)有濃厚的興趣，其博士學(xué)位論文就與憲法哲學(xué)有關(guān)，參見江國(guó)華：《憲法哲學(xué)批判》，載《論從》（第4卷），法律出版社2004年版等。

[xiv]參見韓大元、林來(lái)梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版。在該書導(dǎo)論部分，作者介紹了韓大元教授主張憲法解釋學(xué)的研究方法，同時(shí)韓教授還對(duì)憲法文本研究有很有興趣，寫過(guò)相關(guān)論文，參見“中國(guó)網(wǎng)”所載韓教授及其與學(xué)生合作的論文。

[xv]參見韓大元：《試論憲法社會(huì)學(xué)的基本框架與方法》，《浙江學(xué)刊》，2005年第2期。

[xvi]參見張千帆主編：《憲法學(xué)》，法律出版社2004年版，第30—35頁(yè)。

[xvii]莫紀(jì)宏教授所編教材提出了歷史、邏輯、實(shí)證、價(jià)值、比較、哲學(xué)研究方法。參見莫紀(jì)宏主編：《憲法學(xué)》，社會(huì)科學(xué)文獻(xiàn)出版社2004年版，莫紀(jì)宏著：《現(xiàn)代憲法的邏輯基礎(chǔ)》，法律出版社2001年版等。

[xviii]有學(xué)者認(rèn)為方法有基本方法與具體方法之分，參見韓大元、林來(lái)梵、鄭賢君著：《憲法學(xué)專題研究》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版，第30頁(yè)。也有學(xué)者認(rèn)為方法有根本方法、普通方法、具體方法之分，參見林來(lái)梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法》，法律出版社2001年版。本文認(rèn)為方法有方法論與普通方法、具體方法之分，憲法學(xué)者一般談及的方法事實(shí)上都是具體方法，而很少?gòu)姆椒ㄕ摻嵌日劶胺椒?，方法論關(guān)涉到憲法的政治哲學(xué)或者其他理論基礎(chǔ)，他決定學(xué)者的“立場(chǎng)”。有關(guān)方法論的書籍主要是政治哲學(xué)或者法理學(xué)、法解釋學(xué)方面的，本文不一一提及。

[xix]一般而言，政治哲學(xué)是憲法學(xué)研究的方法論基礎(chǔ)，當(dāng)今憲法學(xué)研究的方法論基礎(chǔ)主要有自由主義、民主主義、社會(huì)主義三種政治哲學(xué)基礎(chǔ)，其中自由主義又因具體觀點(diǎn)不同可分為形形的各種派別，除了上述三大派別外，其他如功利主義、社群主義、文化多元主義、女權(quán)主義等也是政治哲學(xué)的派別分支。參見[加]威爾·金里卡著：《當(dāng)代政治哲學(xué)》，劉莘譯，上海三聯(lián)書店2004年版。

[xx]參見林來(lái)梵著：《從憲法規(guī)范到規(guī)范憲法》，法律出版社2001年版，第1頁(yè)。

[xxi]最先的政治學(xué)研究會(huì)和憲法學(xué)研究會(huì)沒(méi)有分開，憲法學(xué)研究從屬于政治學(xué)研究，第一界憲法學(xué)研究會(huì)成立后，憲法學(xué)研究與政治學(xué)研究開始在體制上分開。

[xxii]斯密特把憲法分為與憲律，前者主要是掌握制定憲法權(quán)力者，對(duì)一個(gè)政治實(shí)體存在的形式及屬性，所作的政治決定。參見吳庚著：《憲法的解釋與適用》，三民書局2004年版，第17—18頁(yè)。

[xxiii]參見[德]卡爾·拉倫茨著：《法學(xué)方法論》，陳愛娥譯，商務(wù)印書館2003年版，楊仁壽著：《法學(xué)方法論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版。這兩本書都以“法學(xué)方法論”命名，但是談及的都是民法解釋學(xué)的內(nèi)容。

[xxiv]所謂注意中國(guó)問(wèn)題面向的研究者主張解決當(dāng)代中國(guó)所面臨的問(wèn)題是憲法學(xué)研究的根本，憲法學(xué)研究要注意不同的利益問(wèn)題，人的利益是憲法學(xué)研究的邏輯起點(diǎn)，國(guó)家權(quán)力要尊重不同的利益，憲法的精神在于規(guī)范、控制、保障國(guó)家權(quán)力，以達(dá)致尊重人的利益和人權(quán)保障的最終目的，憲法學(xué)研究的核心范疇是國(guó)家權(quán)力和個(gè)人自由，用憲法來(lái)規(guī)制國(guó)家權(quán)力以達(dá)保障個(gè)人自由之目的是憲法的基本價(jià)值所在，其中違憲審查機(jī)制是制度性保障，因而是憲法學(xué)研究的最重要課題。這種研究范式被稱為“利益——權(quán)力”模式。其研究特點(diǎn)是把研究方法融入到所探討的問(wèn)題中，不具體討論研究方法，但是運(yùn)用了研究方法。探討相關(guān)問(wèn)題的論著參見胡錦光著：《中國(guó)憲法問(wèn)題研究》，新華出版社1998年版。《憲法的精神》，載王鍇著：《公法論衡》（代序），人民日?qǐng)?bào)出版社2004年版。胡錦光著：《尊重利益是建立和諧社會(huì)的基本前提》等。

[xxv]至于憲法學(xué)要研究什么樣的“問(wèn)題”和“范疇”、如何獲得“問(wèn)題”等，不是本文的主要探討內(nèi)容。

[xxvi]國(guó)外學(xué)者除日本外很少有專門探討憲法學(xué)研究方法的。比如德國(guó)阿列克西是方法論大師，其名著《法律論證理論》探討了方法，但是在其《憲法權(quán)利理論》（ATheoryofConstitutionalRights）一書中也沒(méi)有專門探討方法的章節(jié)，只是其研究過(guò)程中方法自覺(jué)性很強(qiáng)，閱讀過(guò)程中可以感受到。美國(guó)的憲法學(xué)著作也很少有探討憲法學(xué)研究方法的。在憲法學(xué)研究比大陸發(fā)達(dá)的我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者也很少在自己的著作中專門探討憲法學(xué)研究方法，參見臺(tái)灣學(xué)者的憲法學(xué)論著如陳慈陽(yáng)著：《憲法學(xué)》，元照出版公司2004年版，法治斌、董保城著：《憲法新論》元照出版公司2004年版，吳庚著：《憲法的解釋與適用》，三民書局2004年版等。

第6篇：憲法制定權(quán)論文范文

一、依法治校的含義

我國(guó)的教育法學(xué)，大致有三十多年的發(fā)展歷史，縱觀這一段發(fā)展歷史，很多的教育理論研究者，都對(duì)依法治校進(jìn)行了不同程度的研究，發(fā)表了諸多相關(guān)的論述，出版了相當(dāng)數(shù)量的書籍和論文。那么，究竟何為“依法治校”呢？

1.依照憲法和法律

新華網(wǎng)在2014年4月6日發(fā)表的文章《十報(bào)告將“依法治國(guó)”方略提到新高度》中提出：“依法治國(guó)就是依照體現(xiàn)人民意志和社會(huì)發(fā)展規(guī)律的法律治理國(guó)家，而不是依照個(gè)人意志、主張治理國(guó)家；要求國(guó)家的政治、經(jīng)濟(jì)運(yùn)作、社會(huì)各方面的活動(dòng)通通依照法律進(jìn)行，而不受任何個(gè)人意志的干預(yù)、阻礙或破壞。”從法源角度上分析，“依法治校”中的所依的“法”，首先必須與“依法治國(guó)”所依之法一樣，必須是合憲之法，合法之法。

2.依照政策和規(guī)章制度

憲法和法律具有穩(wěn)定的特點(diǎn)，而現(xiàn)實(shí)社會(huì)的情況卻是瞬息萬(wàn)變的，因此，為適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，政府會(huì)根據(jù)實(shí)際情況出臺(tái)相關(guān)的政策用于指導(dǎo)中學(xué)的辦學(xué)，而依據(jù)憲法、法律的規(guī)定而制定的政策也是依法治校所要遵守的。同時(shí)，學(xué)校在憲法、法律的基礎(chǔ)上，會(huì)根據(jù)本校的現(xiàn)實(shí)情況以及發(fā)展需要，制定一些屬于本校的規(guī)章制度，而這些自治性的規(guī)范也是“依法治?！彼裱?。

綜上所述，依法治校就是學(xué)校的教職工在學(xué)校黨政部門的領(lǐng)導(dǎo)下，依據(jù)憲法、法律、政府出臺(tái)的規(guī)范性文件以及學(xué)校的規(guī)章制度，管理學(xué)校各類事務(wù)，對(duì)內(nèi)確保各項(xiàng)辦學(xué)活動(dòng)的有序開展，對(duì)外維護(hù)全體師生員工的合法權(quán)益，使學(xué)校的發(fā)展能夠走上法制化的軌道。

二、中學(xué)依法治校存在的問(wèn)題

依法治校是對(duì)封閉式的集權(quán)管理方式的變革，它改變了中學(xué)以往單純依靠行政指令開展工作的狀況，對(duì)我國(guó)基礎(chǔ)教育的改革和發(fā)展起到了推動(dòng)作用，但是，不可否認(rèn)的是，現(xiàn)階段，部分學(xué)校的依法治校仍然存在諸多問(wèn)題：

1.法律法規(guī)系統(tǒng)不夠健全，校內(nèi)規(guī)章制度不夠完善

截至目前，我國(guó)制定的包括《教育法》《義務(wù)教育法》《教師法》等在內(nèi)的法律法規(guī)總共不到20部，而與中學(xué)生相關(guān)的法律法規(guī)就更少了。其次，雖然所有中學(xué)都已經(jīng)制定了關(guān)于本校的一些自治性規(guī)范章程，但是這些規(guī)章制度仍然不夠完善，甚至有些規(guī)定與現(xiàn)行的法律法規(guī)相抵觸，缺乏法律依據(jù)。例如，近年來(lái)，因教師嚴(yán)重不負(fù)責(zé)而導(dǎo)致的中學(xué)生受侵害的案例日漸增多，但是學(xué)校處理學(xué)生傷害事故的責(zé)任追究制度依然不夠完善，因此，學(xué)校在這一類事件的處理上隨意性較大；甚至有一些學(xué)校將學(xué)生的一些失當(dāng)行為與開除相掛鉤，學(xué)校憑借著本校的一紙規(guī)定就直接廢除了憲法賦予學(xué)生的受教育的權(quán)利，由此可見，中學(xué)在依法治校的實(shí)踐上仍存在較多細(xì)節(jié)上的漏洞。

2.中學(xué)管理人治痕跡較重，權(quán)力和權(quán)利沖突失衡

現(xiàn)實(shí)中，一些學(xué)校對(duì)依法治校、依法管校相關(guān)理論的研究不夠重視，致使學(xué)校的治理失之于寬，失之于松，失之于隨意，內(nèi)部管理上人治傾向嚴(yán)重，師生的合法權(quán)利得不到有效的維護(hù)。尤其是學(xué)生，他們作為學(xué)校管理中的弱勢(shì)群體，其權(quán)利受到侵犯的現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生，但是由于中學(xué)生普遍缺乏自我保護(hù)意識(shí)，致使部分意志力比較薄弱的中學(xué)生在受到侵犯的時(shí)候“有冤無(wú)處尋”，而出現(xiàn)一些過(guò)激行為。而權(quán)力和權(quán)利的沖突則表現(xiàn)在，如一些中學(xué)從自身的管理需要出發(fā)，會(huì)定期進(jìn)入學(xué)生的寢室檢查違禁品，有些學(xué)生就會(huì)認(rèn)為這一行為侵犯了他們的隱私權(quán)；如一些中學(xué)在制定本校的一些自治性的規(guī)章制度時(shí)，會(huì)根據(jù)學(xué)生的某一些失當(dāng)行為制定相應(yīng)的罰款規(guī)定，有些學(xué)生則認(rèn)為這一類規(guī)定侵犯了他們的財(cái)產(chǎn)權(quán)等，由此可見，真正落實(shí)依法治校，依然有很長(zhǎng)的一段路要走。

3.教師法律素養(yǎng)較為薄弱

作為“傳道、授業(yè)、解惑”的場(chǎng)所，教師的教育教學(xué)能力會(huì)直接影響到學(xué)生的未來(lái)發(fā)展，但是有些學(xué)校過(guò)于重視對(duì)教師這些的能力的培養(yǎng)，而忽視了教師的“師德”建設(shè)，由于沒(méi)有系統(tǒng)地學(xué)習(xí)過(guò)相關(guān)的法律知識(shí)，部分中學(xué)教師受“唯領(lǐng)導(dǎo)是從”的觀念影響，忽視了自己的法律權(quán)力和權(quán)利。而部分教師對(duì)法律法規(guī)的忽視也是導(dǎo)致中學(xué)生權(quán)益受侵害事件時(shí)有發(fā)生的原因之一。

三、中學(xué)依法治校的實(shí)施路徑

中學(xué)管理要在新常態(tài)下把握住改革與發(fā)展的方向，使學(xué)生能夠更好地投身于中國(guó)特色社會(huì)主義建設(shè)中，就要加快中學(xué)管理的法治化進(jìn)程，使依法治校成為中學(xué)的常態(tài)化管理方式，具體可以從以下幾個(gè)方面入手：

1.有法可依，建立完善的法律法規(guī)及規(guī)章制度體系

憲法、法律以及建立在國(guó)家法律法規(guī)體系上的學(xué)校規(guī)章制度是中學(xué)依法治校的重要依據(jù)。中學(xué)要實(shí)行依法治校，首先要建立完善的規(guī)章制度體系，使中學(xué)在日常管理活動(dòng)中能夠有章可循、有法可依。中學(xué)應(yīng)從本校的實(shí)際出發(fā)，結(jié)合憲法法律的規(guī)定，以及政府出臺(tái)的各類相關(guān)的法律政策，制定本校的一系列自治性規(guī)章制度體系，進(jìn)而有效地解決學(xué)校的制度與法律相沖突的問(wèn)題，同時(shí)也可以減少中學(xué)管理人員依據(jù)自身經(jīng)驗(yàn)、權(quán)力治校而出現(xiàn)的一系列問(wèn)題。因此，建立完善的法律法規(guī)及規(guī)章制度體系，才能從源頭上保障學(xué)校廣大師生的合法權(quán)益，才能推動(dòng)中學(xué)依法治校的可持續(xù)發(fā)展。

2.有法必依，健全民主監(jiān)督機(jī)制

法國(guó)思想家孟德斯鳩說(shuō)過(guò)，“一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是亙古不易的一條經(jīng)驗(yàn)”。就中學(xué)內(nèi)部而言，國(guó)家的憲法、法律、政府出臺(tái)的政策以及學(xué)校的規(guī)章制度都是“依法治校”的“法”，都是中學(xué)管理人員在中學(xué)管理活動(dòng)中必須遵循的行為規(guī)范。有法必依是實(shí)施依法治校的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，中學(xué)要擴(kuò)大民主監(jiān)督的范圍，發(fā)揮紀(jì)檢部門在依法治校進(jìn)程中的監(jiān)督作用，多渠道、多途徑地調(diào)動(dòng)全體師生在依法治校過(guò)程監(jiān)督的積極性和主動(dòng)性。在民主監(jiān)督機(jī)制中，學(xué)校要改變以往憑經(jīng)驗(yàn)、憑權(quán)力的管理模式，在行使管理權(quán)力、做出管理決策時(shí)都要以法律法規(guī)、政策及規(guī)章制度為首要準(zhǔn)繩，依法管理，依法公開，主動(dòng)接受師生的監(jiān)督，才能真正實(shí)現(xiàn)中學(xué)依法治校的管理目標(biāo)。

3.德法結(jié)合，提高教師的法律素養(yǎng)

第7篇：憲法制定權(quán)論文范文

關(guān)鍵詞：公眾參與；城市規(guī)劃；“主動(dòng)參與”

中圖分類號(hào)：F29文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號(hào)：1673-291X（2011）12-0161-02

一、公眾參與城市規(guī)劃的重要性

首先，從城市規(guī)劃編制的角度看，城市規(guī)劃影響著居民的生活、工作、學(xué)習(xí)等各個(gè)方面，規(guī)劃師或其他組織和個(gè)人都不可能對(duì)作為一個(gè)整體的市民利益有完整、精確的認(rèn)識(shí)，而對(duì)自己生活環(huán)境最熟悉的也莫過(guò)于居住在其中的居民，他們不僅有權(quán)利而且有義務(wù)對(duì)自己的居住環(huán)境提出改進(jìn)方案。只有在規(guī)劃初期就讓市民們參與到規(guī)劃中來(lái)，才能充分代表他們自身的利益；其次，從城市規(guī)劃的實(shí)施角度來(lái)看，如果沒(méi)有各個(gè)利益群體的一致贊同，規(guī)劃就很難實(shí)施，通過(guò)公眾參與可以使城市規(guī)劃更好的實(shí)施，滿足市民自治的要求，進(jìn)而促進(jìn)民主的思想；鼓勵(lì)市民去支持政府，以維持社會(huì)安定；確保政府維護(hù)“公共利益”，不受“特別利益”的影響，可以避免精英的絕對(duì)統(tǒng)治；再次，公眾參與是建立和諧社會(huì)的最重要途徑，公眾參與可以在一定程度上解決當(dāng)前城市拆遷中出現(xiàn)的“釘子戶”和暴力拆遷問(wèn)題，沒(méi)有公眾參與的城市規(guī)劃必然導(dǎo)致大量的上訪和暴力抗?fàn)?，?qiáng)拆是造成城市居民與政府沖突和社會(huì)不穩(wěn)定的重要原因。有事先的公眾參與，就不容易有事后的暴力抗?fàn)帯Ｗ詈?，公眾通過(guò)參與涉及城鄉(xiāng)居民日常生活和切身利益的城市規(guī)劃編制和實(shí)施的全過(guò)程，也可以對(duì)行政權(quán)實(shí)施有效的監(jiān)督和制約，從而增加規(guī)劃編制的透明度和合法性，減少矛盾的發(fā)生，防止矛盾的激化。

二、公眾參與的法律地位

根據(jù)中國(guó)《憲法》第2條規(guī)定，“中華人民共和國(guó)的一切權(quán)利屬于人民，人民依照法律規(guī)定，通過(guò)各種途徑和形式，管理國(guó)家事務(wù)，管理經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)，管理社會(huì)事務(wù)?！蓖ㄟ^(guò)對(duì)憲法這一條的解讀，我們可以得出，公民具有參與國(guó)家事務(wù)的權(quán)利，而且在依照法律規(guī)定的權(quán)限下，可以通過(guò)各種途徑和形式，參與到管理國(guó)家事務(wù)、經(jīng)濟(jì)和文化事業(yè)、社會(huì)事務(wù)的具體工作中來(lái)?！稇椃ā返?7條第2款規(guī)定，“一切國(guó)家機(jī)關(guān)和國(guó)家工作人員必須依靠人民的支持，經(jīng)常保持同人民的密切聯(lián)系，傾聽人民的意見和建議，接受人民的監(jiān)督，努力為人民服務(wù)。”通過(guò)這一條款我們可以得出，國(guó)家工作人員應(yīng)該組織聽證會(huì)、論證會(huì)等形式，聽取人民的意見和建議，人民也有權(quán)對(duì)規(guī)劃及政府的工作具有監(jiān)督的權(quán)利。

2008年1月1日正式施行的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第26條規(guī)定，“城鄉(xiāng)規(guī)劃報(bào)送審批前，組織編制機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法將城鄉(xiāng)規(guī)劃草案予以公告，并采取論證會(huì)、聽證會(huì)或者其他方式征求專家和公眾的意見。組織編制機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分考慮專家和公眾的意見，并在報(bào)送審批的材料中附具意見采納情況及理由。”此條更加明確了公眾參與城市規(guī)劃的方式、程序和公眾參與的法律地位，也標(biāo)志著在中國(guó)公眾參與被納入了正常的法制軌道。

《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》同時(shí)也規(guī)定了社會(huì)公眾對(duì)城鄉(xiāng)規(guī)劃實(shí)施的監(jiān)督檢查情況和處理結(jié)果應(yīng)當(dāng)依法公開，供公眾查閱和監(jiān)督，城鄉(xiāng)規(guī)劃行政主管部門有責(zé)任將城鄉(xiāng)規(guī)劃實(shí)施管理的各個(gè)環(huán)節(jié)予以公開，接受社會(huì)的監(jiān)督。單位和個(gè)人有權(quán)監(jiān)督、檢舉和控告違反城鄉(xiāng)規(guī)劃的行為和隨意侵犯其基本權(quán)利的行為，城鄉(xiāng)規(guī)劃行政主管部門應(yīng)制定具體辦法，保障公民的監(jiān)督權(quán)。

三、中國(guó)城市規(guī)劃公眾參與存在的問(wèn)題

中國(guó)于20世紀(jì)90年代，在城市規(guī)劃領(lǐng)域中開始引入公眾參與機(jī)制，歷時(shí)十余年的發(fā)展，規(guī)劃工作過(guò)程中已有一定程度上的公眾參與，在規(guī)劃編制、規(guī)劃審批和規(guī)劃實(shí)施階段的工作中都提倡公眾參與，但在具體工作中少有公眾參與的實(shí)質(zhì)性作用，大都仍停留在形式化的表象運(yùn)作階段，如采用一些規(guī)劃展覽會(huì)、一般的問(wèn)卷式民意調(diào)查或聽證會(huì)等形式上，遠(yuǎn)沒(méi)有實(shí)現(xiàn)真正意義上的公眾參與，具體的問(wèn)題有以下幾點(diǎn)：第一，公眾參與的方式太過(guò)形式化，多數(shù)公眾參與僅僅是規(guī)劃方案到了最后評(píng)審階段，有的甚至在批準(zhǔn)后才公示一下，搜集到的公眾意見很難反映到成果中，似乎只是讓公眾了解到“以后城市會(huì)建成什么樣子”，而不是讓公眾參與到其中，公眾參與成了一種宣傳方式，規(guī)劃的制定、決策和實(shí)施中并沒(méi)有真正意義上的公眾參與；第二，公眾的主觀意識(shí)和積極性不高，缺乏對(duì)公眾規(guī)劃意識(shí)、規(guī)劃知識(shí)的教育，全憑公眾的興趣去參與而不是憑責(zé)任感去參與；第三，公眾的范圍界定不清，相關(guān)專家或非政府研究機(jī)構(gòu)專家的參與并不是真正意義上的公眾參與，他們只是表達(dá)了自己或自己代表的一類人的意見，而且他們提供的僅僅是技術(shù)層面的支持，而不是社會(huì)各方利益的代表；第四，法律的強(qiáng)制性保障欠缺，中國(guó)的《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》雖然規(guī)定了一些城市規(guī)劃編制中所要進(jìn)行的公眾參與。

四、變“被動(dòng)參與”為“主動(dòng)參與”

第一，要加強(qiáng)宣傳和教育，增強(qiáng)公民的法律知識(shí)和維權(quán)意識(shí)。中國(guó)是社會(huì)主義國(guó)家，人民是國(guó)家的主人，公民要認(rèn)識(shí)到自己的主體地位，認(rèn)識(shí)到個(gè)人的權(quán)利受到法律保護(hù)，公眾參與城市規(guī)劃不僅是公民的權(quán)利，也是一項(xiàng)義務(wù)。為更好的貫徹《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》，使城市規(guī)劃更加合理，就需要使公眾了解到自身在城市規(guī)劃中的權(quán)利和義務(wù)，加強(qiáng)法制宣傳，使公眾了解到城市的建設(shè)是每個(gè)市民的事，關(guān)系到每個(gè)公民的切身利益，應(yīng)積極的投入到工作中。

第二，平時(shí)要做足功課?！冻鞘幸?guī)劃法》已經(jīng)規(guī)定規(guī)劃草案必須要有公開展示，但實(shí)際上一些地方目前最多是在規(guī)劃大廳搞一個(gè)公告、展示。公眾看不到也看不懂那些規(guī)劃圖紙，沒(méi)有動(dòng)員、激發(fā)和用公眾可達(dá)性的方法，做公眾參與就不可能有真正的公眾參與，而是“公眾聽證”。筆者認(rèn)為，應(yīng)該在日常的生活中加強(qiáng)這方面的宣傳和教育。諸如借助廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)及社區(qū)宣傳欄普及城市規(guī)劃的相關(guān)知識(shí)，使市民對(duì)這一行業(yè)不再很“陌生”，不再有“事不關(guān)己高高掛起”的感覺(jué)。這樣在遇到具體的城市規(guī)劃工作時(shí)不會(huì)有“臨時(shí)抱佛腳”的感覺(jué)，在具體的工作中再開展聽證會(huì)、展覽、收集意見等形式時(shí)，公眾不會(huì)有想?yún)⑴c，但很難參與的感覺(jué)。而是一種積極維權(quán)的意識(shí)，這樣一些具體的參與形式才能更好的發(fā)揮作用。

第三，公眾參與的意見采納情況應(yīng)該公開，使公眾了解到他們的參與有什么作用，適當(dāng)?shù)膶?duì)一些采納了意見的公眾給予物質(zhì)和精神上的獎(jiǎng)勵(lì)，這樣會(huì)更加激勵(lì)公眾參與的積極性，只有公眾參與的熱情高了，才能做到廣泛的公眾參與，才能使公眾參與的作用有實(shí)質(zhì)性的突破，才能由“量變”達(dá)到“質(zhì)變” 。維護(hù)私權(quán)的公眾參與活動(dòng)是“自下而上”發(fā)展的，對(duì)城市規(guī)劃具體行政行為的參與是各利益相對(duì)人自發(fā)產(chǎn)生的，是“自下而上”自發(fā)地發(fā)展的，中國(guó)目前出現(xiàn)的“釘子戶”、“暴力拆遷”等一系列問(wèn)題是非常尖銳的、情緒化的“公眾參與”浪潮，這是市民“不滿現(xiàn)狀”、“忽視市民利益”的結(jié)果，在這種情況下必須要下放規(guī)劃?rùn)?quán)利，滿足市民自治的要求，以增加市民的信任，去對(duì)抗市民的離心傾向，公眾參與也被用作解決這些不滿的一種手段。

第四，公眾參與不是政府部門的施舍，而應(yīng)當(dāng)是法律賦予的權(quán)利，城市規(guī)劃中的征地拆遷問(wèn)題將促使公眾由“被動(dòng)參與”到“主動(dòng)參與”。因此，對(duì)于涉及到征用農(nóng)村土地、城市舊城改建的規(guī)劃項(xiàng)目，應(yīng)建立利害關(guān)系人參與聽證制度，利害關(guān)系人有權(quán)提出對(duì)有關(guān)城市規(guī)劃舉行聽證會(huì)的要求。這樣，作為利害關(guān)系人的農(nóng)民和市民的公眾參與積極性肯定大大提高。這點(diǎn)在《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》中也有相關(guān)的規(guī)定，第五十條規(guī)定“經(jīng)依法審定的修建性詳細(xì)規(guī)劃、建設(shè)工程設(shè)計(jì)方案的總平面圖不得隨意修改；確需修改的，城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)等形式，聽取利害關(guān)系人的意見；因修改給利害關(guān)系人合法權(quán)益造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法給予補(bǔ)償?！?/p>

五、結(jié)語(yǔ)

公眾參與城市規(guī)劃是社會(huì)發(fā)展的必然趨勢(shì)，在許多論文中研究者都試圖在尋求一種讓公眾參與更有效的途徑和方法，也指出了實(shí)踐中的具體做法，諸如在規(guī)劃編制階段的聽證會(huì)、規(guī)劃志愿者、問(wèn)卷調(diào)查等，在規(guī)劃編制結(jié)束的公布、公告、展覽、網(wǎng)絡(luò)媒體手段的借助等，在規(guī)劃實(shí)施階段的公眾舉報(bào)監(jiān)督等手段。但要想這些途徑和辦法有效的實(shí)施，其決定權(quán)還是在“公眾”，公眾參與的熱情是否高漲，積極性是否大，都決定著參與的成敗和效果。當(dāng)然，“公眾參與問(wèn)題并非是規(guī)劃工作本身所能解決的問(wèn)題”，因此，建立和實(shí)施城市規(guī)劃公眾參與制度，并不是規(guī)劃師一相情愿就能實(shí)現(xiàn)的，需要社會(huì)經(jīng)濟(jì)、民主政治的發(fā)展背景為基礎(chǔ)，隨著社會(huì)政治的進(jìn)步，公民維權(quán)意識(shí)的提高，我們相信公眾參與不會(huì)是規(guī)劃師找著公眾去參與，而是公眾主動(dòng)的反應(yīng)自己的意見，使參與成為真正意義上的“主動(dòng)參與”。

參考文獻(xiàn)：

[1]梁鶴年.公眾參與：北美的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn)[J].城市規(guī)劃，1999，(5).

[2]吳培琦，趙民.從理念到現(xiàn)實(shí)：上海友誼路街道社區(qū)發(fā)展規(guī)劃中的公眾參與[J].國(guó)際城市規(guī)劃，2007，(6).

[3]孫施文.城市規(guī)劃中的公眾參與[J].國(guó)外城市規(guī)劃，2002，(2).

[4]孫施文，殷悅.西方城市規(guī)劃中公眾參與的理論基礎(chǔ)及其發(fā)展[J].國(guó)外城市規(guī)劃，2004，(1).

[5]國(guó)務(wù)院.中華人民共和國(guó)城鄉(xiāng)規(guī)劃法[Z]，2008.

[6]張京祥，羅小龍.管治理念與中國(guó)城市規(guī)劃的公眾參與[J].城市規(guī)劃匯刊，2001，(2).

[7]陳志誠(chéng)，曹榮林，朱興平.國(guó)外城市規(guī)劃公眾參與及借鑒[J].城市問(wèn)題，2003，(5).

第8篇：憲法制定權(quán)論文范文

論文關(guān)鍵詞 環(huán)境立法體系 權(quán)利義務(wù) 可操作性

一、研究背景

隨著社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的逐步轉(zhuǎn)型，我國(guó)由傳統(tǒng)的粗放型增長(zhǎng)社會(huì)向著和諧、健康、環(huán)保的可持續(xù)發(fā)展模式轉(zhuǎn)變，環(huán)境保護(hù)和生態(tài)可持續(xù)發(fā)展越來(lái)越受到社會(huì)的高度重視。在這一轉(zhuǎn)變過(guò)程中，我國(guó)環(huán)境相關(guān)立法的發(fā)展與完善，對(duì)于從國(guó)家強(qiáng)制力以及法律層面對(duì)環(huán)境生態(tài)保護(hù)作出科學(xué)且具有強(qiáng)制力的引導(dǎo)、規(guī)范具有重要意義，也可以更加有效的制止與制裁破壞環(huán)境的違法行為。從西方國(guó)家的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)來(lái)看，完善且科學(xué)的環(huán)境立法體系是社會(huì)發(fā)展轉(zhuǎn)型的重要保障與引導(dǎo)，也是生態(tài)環(huán)境得到根本轉(zhuǎn)變的決定性措施，從這一層面來(lái)看，環(huán)境立法體系的研究具有十分明顯的理論與現(xiàn)實(shí)意義。

二、我國(guó)環(huán)境立法體系發(fā)展現(xiàn)狀

（一）環(huán)境立法體系不斷發(fā)展完善

環(huán)境立法體系在我國(guó)法律體系中屬于比較滯后產(chǎn)生的部門法，于1979年通過(guò)的《中華人民共和國(guó)環(huán)境保護(hù)法（試行）》才標(biāo)志著我國(guó)環(huán)境立法體系實(shí)質(zhì)意義上的開端，但是隨著我國(guó)對(duì)環(huán)境保護(hù)的日益重視和環(huán)境問(wèn)題的不斷凸顯，改革開放之后我國(guó)的環(huán)境立法體系發(fā)展十分迅速，大量的部門法、單行條例、規(guī)章制度相繼出臺(tái)，形成了以憲法為基礎(chǔ)，《環(huán)境保護(hù)法》為核心，各項(xiàng)單行條例、法律法規(guī)和行業(yè)規(guī)范、標(biāo)準(zhǔn)等為補(bǔ)充的環(huán)境立法體系。

（二）權(quán)利義務(wù)體系得到逐步完善

立法體系是以明確的權(quán)利義務(wù)體系為支撐的，在我國(guó)環(huán)境立法體系發(fā)展中，以憲法賦予的環(huán)境權(quán)為基礎(chǔ)，形成了包含公民、法人、國(guó)家、組織等形式多樣的權(quán)利義務(wù)體系，極大地豐富了環(huán)境立法體系的法律內(nèi)涵與外延。

（三）與市場(chǎng)、企業(yè)有了一定的結(jié)合

在現(xiàn)代社會(huì)，環(huán)境保護(hù)需要各類企業(yè)的大力配合方能實(shí)現(xiàn)，目前我國(guó)的環(huán)境保護(hù)立法體系在這一方面已實(shí)現(xiàn)了法制與市場(chǎng)、企業(yè)在一定程度上的結(jié)合，將環(huán)境保護(hù)市場(chǎng)化、企業(yè)化，重新界定了政府、企業(yè)、個(gè)人這三大主體在環(huán)境保護(hù)中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，其具體的表現(xiàn)形式為環(huán)境保護(hù)責(zé)任與費(fèi)用的社會(huì)化，將環(huán)境保護(hù)植入和落實(shí)到企業(yè)的日常生產(chǎn)管理之中，同時(shí)保證環(huán)境保護(hù)實(shí)現(xiàn)途徑的多樣化。

三、存在的缺陷

（一）立法體系與外部環(huán)境的變化脫節(jié)

最初的環(huán)境保護(hù)法其立法背景與目前已有極大的差異，目前社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)模式和建設(shè)節(jié)約型社會(huì)的發(fā)展方針和計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期有本質(zhì)性的差異，既有的《環(huán)境保護(hù)法》越來(lái)越難以適應(yīng)目前的社會(huì)環(huán)境，而同時(shí)期的許多資源保護(hù)條例也是與計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景相適應(yīng)的，針對(duì)這一情況，《環(huán)境保護(hù)法》卻至今沒(méi)有進(jìn)行重新修訂，單純地通過(guò)頒布司法解釋和補(bǔ)充條例已無(wú)法解決這一本質(zhì)上的差異，這成為了我國(guó)目前環(huán)境保護(hù)立法體系一個(gè)亟待解決的重大問(wèn)題。

（二）存在一定的漏洞與空白區(qū)

在社會(huì)發(fā)展過(guò)程中，隨著許多新技術(shù)和生產(chǎn)模式的出現(xiàn)，環(huán)境問(wèn)題不斷發(fā)生著變化，但目前我國(guó)的環(huán)境保護(hù)立法體系在這一方面的跟進(jìn)還有所不足，導(dǎo)致出現(xiàn)了許多立法上的漏洞與空白區(qū)域，一方面針對(duì)生物技術(shù)、遺傳安全、臭氧層保護(hù)、放射性物質(zhì)危害、環(huán)境損害的評(píng)估與賠償?shù)阮I(lǐng)域還存在無(wú)法可依的情況，同時(shí)海洋資源、濕地資源、循環(huán)經(jīng)濟(jì)等概念還沒(méi)有深入地體現(xiàn)到目前的立法體系中。除此之外，在環(huán)境保護(hù)的相關(guān)技術(shù)操作層面上，以放射性污染、核安全監(jiān)測(cè)控制為代表的許多新興技術(shù)尚沒(méi)有出臺(tái)標(biāo)準(zhǔn)與行業(yè)規(guī)范，這使得我國(guó)的環(huán)境保護(hù)立法體系在處理上述新興但越發(fā)普遍的環(huán)境問(wèn)題時(shí)顯得十分被動(dòng)，尤其在與發(fā)達(dá)國(guó)家的環(huán)境保護(hù)糾紛中長(zhǎng)期處于不利的競(jìng)爭(zhēng)層面。

（三）可操作性有所不足

就目前我國(guó)的環(huán)境保護(hù)立法體系而言，諸多領(lǐng)域的規(guī)定還是過(guò)于原則化，缺少配套的條例、辦法、司法解釋以及部門規(guī)章進(jìn)行進(jìn)一步的細(xì)化，同時(shí)部門法之間打架的情況也比較突出，這使得部分條款被模糊化，操作性不強(qiáng)。另一方面，環(huán)境立法體系中，法制與機(jī)制、經(jīng)濟(jì)、體制等方面的結(jié)合度還存在不足，例如，雖然在法制上規(guī)定了環(huán)保中的三同時(shí)制度，但又沒(méi)有相應(yīng)的三同時(shí)保證金，執(zhí)法的體制與機(jī)構(gòu)、經(jīng)費(fèi)也沒(méi)有得到落實(shí)，這直接導(dǎo)致了相關(guān)條文在司法實(shí)踐中大量流于形式，去實(shí)際操作性大打折扣。

四、未來(lái)發(fā)展展望

（一）加快《環(huán)境保護(hù)法》的全面修訂

作為環(huán)境保護(hù)立法體系的核心，《環(huán)境保護(hù)法》必須針對(duì)立法環(huán)境的變化進(jìn)行大規(guī)模的修訂，一方面通過(guò)對(duì)《憲法》和《環(huán)境保護(hù)法》等相關(guān)法律的修改，將可持續(xù)發(fā)展這一環(huán)境保護(hù)和社會(huì)發(fā)展基本原則列入國(guó)家根本大法；同時(shí)對(duì)現(xiàn)行的環(huán)境保護(hù)立法體系進(jìn)行審核，對(duì)當(dāng)中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代殘留痕跡做進(jìn)一步的調(diào)整；除此之外，目前的《環(huán)境保護(hù)法》包含了大量實(shí)施法內(nèi)容，但對(duì)自然生態(tài)和新興環(huán)境相關(guān)問(wèn)題的規(guī)定有較少，“以致于該法呈現(xiàn)出濃厚的污染防治法的色彩”，范圍比較局限，這在其修訂過(guò)程中也是需要引起高度注意的。

（二）提升環(huán)境保護(hù)立法體系可操作性

在這一方面，應(yīng)該加強(qiáng)立法與經(jīng)濟(jì)和社會(huì)制度的配套，以大量的司法解釋、部門規(guī)章和其他條例指導(dǎo)性文件作為環(huán)境保護(hù)立法的支撐，加強(qiáng)其可操作性，以風(fēng)險(xiǎn)抵押金、環(huán)境保護(hù)保證金等配套制度加強(qiáng)環(huán)境立法的實(shí)際操作意義，以經(jīng)濟(jì)制度和社會(huì)制度為杠桿，對(duì)法律制定進(jìn)行配合。另一方面，對(duì)于越發(fā)頻繁的放射性污染、核安全、光污染等新興環(huán)境保護(hù)問(wèn)題，應(yīng)該加快納入目前的環(huán)境保護(hù)立法體系，制定其監(jiān)督管理的部分，落實(shí)檢查與處罰手段，使相關(guān)環(huán)境保護(hù)問(wèn)題能有章可循，有法可依，避免法律空白現(xiàn)象，增強(qiáng)法律體系的包容性和可執(zhí)行度。

（三）加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)立法體系的統(tǒng)一協(xié)調(diào)性

我國(guó)目前的環(huán)境保護(hù)立法體系比較零散，一定程度上缺乏邏輯性，大量的專業(yè)性條款分散在各單行法律之中，各部門法打架的情況也屢見不鮮，因此，應(yīng)該通過(guò)梳理和新部門法的編纂來(lái)加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)立法體系的統(tǒng)一協(xié)調(diào)性。以憲法作為根本大法，《環(huán)境保護(hù)法》作為核心的指導(dǎo)性法律，而單行條例、部門規(guī)章、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)等作為具體的執(zhí)行層法律條款，而不能混淆，使各級(jí)的法律體系出現(xiàn)交叉甚至沖突。例如，對(duì)于《環(huán)境保護(hù)法》中的資源保護(hù)條例，應(yīng)該進(jìn)行清理和匯總，出臺(tái)專門的《資源保護(hù)法》，針對(duì)核污染、放射性污染和企業(yè)環(huán)境保護(hù)“三同時(shí)”制度等，則應(yīng)制定出臺(tái)針對(duì)性更強(qiáng)的條例和規(guī)章。通過(guò)這樣的調(diào)整，才能保證環(huán)境保護(hù)立法體系各個(gè)層面法律效力的純粹，使整個(gè)立法體系具有更加清晰的條理和嚴(yán)密的法律邏輯，因而加強(qiáng)環(huán)境保護(hù)立法體系的統(tǒng)一協(xié)調(diào)性也是未來(lái)環(huán)境保護(hù)立法體系法發(fā)展的一個(gè)重要方向。

第9篇：憲法制定權(quán)論文范文

(一)分析情況，確定目標(biāo)階段

第一步，根據(jù)教學(xué)大綱。分析教材，制定總目標(biāo)。

我們課題組根據(jù)把學(xué)生培養(yǎng)成“四有”公民這個(gè)中學(xué)階段的教育總目標(biāo)，根據(jù)總課題組提出的讓學(xué)生“學(xué)會(huì)學(xué)習(xí)、學(xué)會(huì)做人”的初中階段教育目標(biāo)，認(rèn)真學(xué)習(xí)教學(xué)大綱，研究分析了教材的內(nèi)容，考慮到學(xué)科的特點(diǎn)制定了總目標(biāo)。我們認(rèn)為思想政治課不但要教給學(xué)生一定的知識(shí)。而且要通過(guò)知識(shí)傳授，激發(fā)學(xué)生的情感，并貫徹落實(shí)到行為上。因此，我們從認(rèn)識(shí)、情感、行為三方面制定了總目標(biāo)。

認(rèn)識(shí)方面：學(xué)生能理解“法律”一詞的含義，知道我國(guó)現(xiàn)行的主要法律及其作用、法律規(guī)范對(duì)青少年成長(zhǎng)的密切關(guān)系：知道家庭生活、學(xué)校生活、社會(huì)生活和經(jīng)濟(jì)政治生活都離不開法律：了解公民的基本權(quán)利和義務(wù)；懂得運(yùn)用法律武器保護(hù)國(guó)家、集體利益和個(gè)人的合法權(quán)益。

情感方面：學(xué)生在遵守國(guó)家的法律，懲治違法犯罪方面能表現(xiàn)出愛憎分明的情感。行為方面：學(xué)生能自覺(jué)遵守憲法和法律，正確行使公民的權(quán)利，自覺(jué)履行公民的義務(wù)，勇于維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)。

第二步。分析情況，進(jìn)行學(xué)生分層。

對(duì)學(xué)生進(jìn)行分層，不能僅僅根據(jù)分?jǐn)?shù)而定，因?yàn)槔碚撝R(shí)的掌握，并不代表他的思想和行為，因此我們根據(jù)這屆學(xué)生進(jìn)入中學(xué)后的表現(xiàn)，聽取任課老師和班主任老師的意見，根據(jù)學(xué)生的法制觀念、意識(shí)以及在遵守法律、法規(guī)方面的表現(xiàn)，確定了由低到高的四個(gè)分層類型。

第一層：不知法、不懂法，并有違法甚至輕微犯罪行為，沾染了社會(huì)上一些不良習(xí)氣。

第二層：有一定法律常識(shí)，但是非不分，看到同學(xué)違法犯罪行為不檢舉、不揭發(fā)，甚至包庇、間接違法。

第三層：有一定法律常識(shí)，能分清是非，自己基本守法，但對(duì)違法犯罪現(xiàn)象不聞不問(wèn)，明哲保身。

第四層：有較強(qiáng)法制觀念，不但個(gè)人自覺(jué)守法。而且對(duì)于犯罪現(xiàn)象，敢于揭發(fā)甚至斗爭(zhēng)。

第三步，根據(jù)每一層學(xué)生情況，確定每一層所要達(dá)到的分層目標(biāo)。

第一層目標(biāo)：初步了解書本上講授的一些基本法律常識(shí)，能分清是非，基本上知法守法。

第二層目標(biāo)：了解我國(guó)的基本法律知識(shí)，尤其是和青少年密切相關(guān)的有關(guān)法制內(nèi)容。是非分明，并能與違法犯罪現(xiàn)象劃清界限。

第三層目標(biāo)：能知法懂法守法，在遵守國(guó)家法律，懲治違法犯罪方面能愛憎分明，勇于維護(hù)憲法和法律的尊嚴(yán)養(yǎng)成遵守憲法和法律的良好習(xí)慣，能運(yùn)用法律武器進(jìn)行自我保護(hù)。

第四層目標(biāo)：有較強(qiáng)法制觀念。對(duì)法律知識(shí)有濃厚的興趣，不但自己學(xué)法守法，而且還能積極宣傳法律，教育他人知法懂法守法，并能運(yùn)用自己掌握的一些法律知識(shí)幫助他人解決一些實(shí)際問(wèn)題。

第四步，學(xué)生選擇適合自己的分層目標(biāo)

將課題總目標(biāo)、分層目標(biāo)印發(fā)給學(xué)生，教師詳細(xì)解釋，要求學(xué)生根據(jù)自己的實(shí)際情況選擇適合自己的分層目標(biāo)，同時(shí)對(duì)學(xué)生強(qiáng)調(diào)：所選的目標(biāo)要適合自己的實(shí)際情況，不能太高，也不能太低，應(yīng)該是經(jīng)自己努力能夠達(dá)到的目標(biāo)。另外學(xué)生在選擇目標(biāo)時(shí)，可以適度修改，甚至可以自訂目標(biāo)。

第五步，學(xué)生選定目標(biāo)、教師調(diào)整，最后學(xué)生明確目標(biāo)。

學(xué)生選定目標(biāo)后，有的過(guò)高或過(guò)低。教師要根據(jù)自己所掌握的學(xué)生情況，幫助學(xué)生調(diào)整目標(biāo)。經(jīng)過(guò)師生共同調(diào)整目標(biāo)后，要求每一位同學(xué)都能明確自己的目標(biāo)，并為之而努力，同時(shí)教師也明確了學(xué)生的層次類型。

(二)根據(jù)目標(biāo)，進(jìn)行分層教學(xué)、教育階段

1、課堂內(nèi)分層教學(xué)。

備課教師在制定一節(jié)課的教學(xué)目的和任務(wù)時(shí)。必須考慮對(duì)各類學(xué)生的不同要求，要把一節(jié)課中的各個(gè)環(huán)節(jié)上。高中低三個(gè)層次學(xué)生的學(xué)習(xí)任務(wù)和實(shí)現(xiàn)這些任務(wù)的形式寫在教案上。

講授在課堂教學(xué)的講授方法上，我們針對(duì)學(xué)生的不同層次，采用搭臺(tái)階的方法教師搭一層，學(xué)生登一層，讓學(xué)生在不知不覺(jué)中打開思路，在知識(shí)不斷深化的同時(shí)覺(jué)得自己聽懂了、學(xué)會(huì)了，激發(fā)學(xué)生繼續(xù)登臺(tái)階的愿望，最后達(dá)到課堂教學(xué)目的。教師不要求每個(gè)同學(xué)都達(dá)到最高臺(tái)階，不同層次同學(xué)達(dá)到相應(yīng)的臺(tái)階就算基本達(dá)到要求，并繼續(xù)鼓勵(lì)學(xué)生向高層次臺(tái)階邁進(jìn)。(參見頁(yè)底所示的在講授權(quán)利義務(wù)時(shí)所搭四層臺(tái)階的示意圖。)

第一層要求第二層要求第三層要求第四層要求

提問(wèn)教師在課堂教學(xué)時(shí)，根據(jù)不同層次學(xué)生的知識(shí)水平和存在的問(wèn)題。精心設(shè)計(jì)一些帶有啟發(fā)性和復(fù)習(xí)性的問(wèn)題，有針對(duì)性地進(jìn)行提問(wèn)，做到有的放矢。

討論課堂討論采取三種形式：

同質(zhì)組討論：把同一層次分在一組內(nèi)，不同層次的組討論不同程度的問(wèn)題。討論有針對(duì)性，效果理想。

異質(zhì)組討論：混合編組，討論同一問(wèn)題，有利于不同層次學(xué)生的互相幫助?；ハ啻龠M(jìn)。共同提高。

同質(zhì)組討論，異質(zhì)組交流：將同一層次的同學(xué)分在同桌，一起討論屬于本層次范圍內(nèi)的問(wèn)題，然而請(qǐng)不同層次的小組互相交流各自討論的結(jié)果。

作業(yè)作業(yè)分層有兩種形式：

(1)給不同層次的學(xué)生布置不同數(shù)量，不同內(nèi)容，不同難易程度的作業(yè)，對(duì)層次低的學(xué)生布置較少，較容易的作業(yè)。而層次較高的學(xué)生布置較難、較多的作業(yè)。

(2)全班同學(xué)作業(yè)相同，但降低對(duì)低層次學(xué)生的作業(yè)要求，提高對(duì)高層次學(xué)生的要求，并對(duì)不同層次的學(xué)生給予不同程度的幫助。

2、課堂外分層教育。

課堂外的教育應(yīng)做到“二結(jié)合，一落實(shí)”，即：結(jié)合分層目標(biāo)，結(jié)合學(xué)生的具體情況，落實(shí)重點(diǎn)，做到重點(diǎn)學(xué)生重點(diǎn)幫教，每位政治課任課教師在所教班級(jí)重點(diǎn)落實(shí)一、二幫教對(duì)象(第一層學(xué)生)。一方面幫助他補(bǔ)缺補(bǔ)差，另一方面經(jīng)常向班主任了解情況，找學(xué)生談心，了解目標(biāo)達(dá)到情況，鼓勵(lì)和幫助他實(shí)現(xiàn)目標(biāo)。

對(duì)于層次較高的同學(xué)特別注重培養(yǎng)他們?cè)谡n外學(xué)法的興趣，諸如搞了法律知識(shí)專題剪報(bào)小組，組織法律知識(shí)競(jìng)賽。從而激發(fā)了高層次學(xué)生的學(xué)習(xí)熱情。另外，在語(yǔ)文組配合下，參加了區(qū)政治小論文的評(píng)比活動(dòng)，并獲得了此項(xiàng)比賽中的一半獎(jiǎng)項(xiàng)。

(三)形成性評(píng)價(jià)階段根據(jù)學(xué)生知識(shí)考核成績(jī)，根據(jù)學(xué)生目標(biāo)達(dá)到的程度，進(jìn)行師生共同評(píng)價(jià)。學(xué)期結(jié)束后，先進(jìn)行知識(shí)考核，命題兼顧各個(gè)不同層次學(xué)生的學(xué)習(xí)水平?；A(chǔ)知識(shí)的題占60％，靈活運(yùn)用基礎(chǔ)知識(shí)的題占30％，有一定難度的必做題占10％，同時(shí)增加10％可以讓高層次同學(xué)發(fā)揮的選做題，使試卷能反映各層次學(xué)生知識(shí)掌握和能力培養(yǎng)程度。教師要求第一層同學(xué)只要達(dá)到50分。第二層同學(xué)達(dá)到65分，第三層同學(xué)達(dá)到80分。第四層達(dá)到90分，學(xué)生只要達(dá)到這些要求就算合格。然后，讓每個(gè)同學(xué)根據(jù)一學(xué)期的各方面表現(xiàn)，如出勤、早自習(xí)、課堂紀(jì)律、作業(yè)情況，特別是行為習(xí)慣和校內(nèi)外各方面表現(xiàn)，加上知識(shí)考核目標(biāo)達(dá)到的情況，自己考核目標(biāo)達(dá)到的程度，并報(bào)出成績(jī)，教師根據(jù)所了解的該生情況進(jìn)得調(diào)整，并向?qū)W生說(shuō)明調(diào)整的理由，最后在學(xué)生認(rèn)同后，得出考核成績(jī)。不論哪一層次的學(xué)生只要達(dá)到自己訂出的目標(biāo)，就能得到好的成績(jī)和評(píng)價(jià)。

二、實(shí)驗(yàn)背景

我們太保莊初中是一所普通初級(jí)中學(xué)，學(xué)習(xí)困難的學(xué)生較多，學(xué)生思想品德差異也較大，特別是雙差生比較多，以往我們很少研究日常教學(xué)活動(dòng)與教學(xué)目標(biāo)之間的內(nèi)在聯(lián)系，在備課和執(zhí)教時(shí)往往過(guò)多考慮教材內(nèi)容如何講清，教學(xué)資料如何充實(shí)、齊備，很少?gòu)哪繕?biāo)上考慮學(xué)生的差異性，對(duì)一些層次低的學(xué)生，教學(xué)效果不很理想。據(jù)此，我們?cè)谑薪炭扑闹苯又笇?dǎo)下，成立了課題研究小組，進(jìn)行思品科分層遞進(jìn)教學(xué)方法實(shí)驗(yàn)，希望通過(guò)這個(gè)實(shí)驗(yàn)?zāi)芴剿鞒鎏岣吒鲗哟螌W(xué)生思想品德和培養(yǎng)良好的行為習(xí)慣的方法，獲得在思想品德學(xué)科實(shí)施分層遞進(jìn)教學(xué)的經(jīng)驗(yàn)。

三、實(shí)驗(yàn)結(jié)論

法制教育分層遞進(jìn)教學(xué)法在我校實(shí)驗(yàn)了近兩年。我們初步歸納了以下五點(diǎn)結(jié)論。

(一)在初中思想政治課法制教育過(guò)程中，對(duì)學(xué)生進(jìn)行分層遞進(jìn)教學(xué)，使學(xué)生在教學(xué)過(guò)程的各項(xiàng)活動(dòng)中緊緊圍繞自己選擇的分層目標(biāo)進(jìn)行有效有目的的努力。實(shí)驗(yàn)結(jié)果表明。通過(guò)教學(xué)，學(xué)生對(duì)法律知識(shí)掌握程度明顯高于非實(shí)驗(yàn)?zāi)昙?jí)，提高了政治課的教學(xué)質(zhì)量。

(二)思想政治課實(shí)施分層遞進(jìn)教學(xué)，學(xué)生不僅知識(shí)掌握達(dá)到目標(biāo)要求，而且在情感和行為上也達(dá)到了目標(biāo)要求，進(jìn)而提高了思想覺(jué)悟。分層遞進(jìn)教學(xué)，克服了以往造成的思想教育目標(biāo)高不可攀、學(xué)生由于達(dá)不到要求而自暴自棄的弊病?，F(xiàn)在學(xué)生可以通過(guò)一層層攀登，慢慢達(dá)到目標(biāo)，學(xué)生思想覺(jué)悟提高的效果明顯。

(三)分層遞進(jìn)教學(xué)法，可以解決高層次學(xué)生“吃不飽”，低層次學(xué)生“咽不下”的矛盾，調(diào)動(dòng)了學(xué)生學(xué)習(xí)的主動(dòng)性、積極性。隨著分層遞進(jìn)教學(xué)法目標(biāo)層層達(dá)到。給差生以足夠的學(xué)習(xí)和思想提高的機(jī)會(huì)，從而提高學(xué)習(xí)困難學(xué)生的自信心，促進(jìn)學(xué)習(xí)困難學(xué)生轉(zhuǎn)變。

(四)進(jìn)行分層遞進(jìn)教學(xué)。要求教師全面深刻地分析大綱，領(lǐng)會(huì)教學(xué)目標(biāo)。探討與達(dá)到教學(xué)目標(biāo)相適應(yīng)的分層遞進(jìn)教學(xué)法，設(shè)計(jì)周密的分層遞進(jìn)教學(xué)計(jì)劃，并隨時(shí)根據(jù)學(xué)生反饋信息，幫助學(xué)生補(bǔ)缺補(bǔ)差，調(diào)整教學(xué)目標(biāo)，這樣就必然促進(jìn)和激發(fā)教師進(jìn)行教改和科研的積極性，從而使課題組教師科研素質(zhì)與教學(xué)能力得到提高。