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關(guān)鍵詞:稅收征管法核定方式偷稅滯納金涉稅犯罪移送
《中華人民共和國稅收征收管理法》(以下簡稱新征管法)及實施細則自施行以來,已經(jīng)在加強稅收管理,規(guī)范稅收征收和繳納行為,保障國家稅收收入,保護納稅人的合法權(quán)益,促進經(jīng)濟和社會發(fā)展等方面發(fā)揮了十分重要的作用。但我們在稅務稽查實踐中,仍遇到一些難以掌握和操作的問題,主要表現(xiàn)在核定征收方式的采取、偷稅行為的認定、滯納金的加收、涉稅犯罪案件的移送等方面。這些問題如不盡快較好地解決,那么,實現(xiàn)科學化、精細化管理,提高稅收征管的質(zhì)量和效率,將難以在基層得到貫徹落實。
一、關(guān)于核定征收方式的存在問題及建議
新征管法第三十五條賦予稅務機關(guān)對六種情形之一的行為有權(quán)采取核定其應納稅額,實施細則第四十七條對稅務機關(guān)核定應納稅額的具體程序和方法進行了規(guī)定。但在實際操作中仍存在一些問題,有待進一步完善。
(一)核定征收方式存在問題
1、核定征收方式確定條件的不足。新征管法第三十五條第四、六款在表述上存在模糊不清之處。⑴“賬目混亂”的概念內(nèi)涵模糊,缺乏明確的標準,對于到達何種程度才算“混亂”難以掌握和判斷,實踐中稅務機關(guān)和納稅人往往有不同的認識,容易發(fā)生爭執(zhí);⑵“成本資料”的范疇不明確。如入庫單、出庫單、投料單、月末在產(chǎn)品盤存單等,按照相關(guān)的會計制度,都屬于成本核算中的有關(guān)資料,缺失上述資料的企業(yè)是否符合“成本資料、收入憑證殘缺不全、難以查賬的”這一條件難以認定;⑶對于“納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低,又無正當理由的”缺乏具體解釋,“明顯偏低”和“正當理由”的定義未能明確。
2、核定征收方式條件的缺失。新征管法對適用核定征收的幾種情形的表述中均未涉及稅務機關(guān)對企業(yè)記假賬、或提供虛假賬簿、憑證資料該如何處理,這就必然會給一些企圖偷逃稅的納稅人以可乘之機。按照規(guī)定,只要企業(yè)設置有賬簿,而且賬目清晰,成本資料、收入憑證、費用憑證齊全,稅務機關(guān)就應該對其進行查賬征收(企業(yè)采取兩套賬偷逃稅款的除外)。如果企業(yè)設置的是虛假賬簿、虛假憑證,盡管所反映的內(nèi)容是不真實的,但其形式滿足了賬目明晰、憑證齊全的要求,那么稅務機關(guān)能否實行核定征收則沒有明確規(guī)定。如果按其虛假的賬簿、憑證對其進行查賬征收,大量稅款將從這一政策漏洞中流失。
3、征納雙方的合法權(quán)益難以有效保障。如果稅務機關(guān)采用的是核定征收的方式,則不一定依據(jù)發(fā)票、賬簿、報表進行計稅。通常的核定依據(jù)方法包括:⑴參照當?shù)赝愋袠I(yè)或者類似行業(yè)中經(jīng)營規(guī)模和收入水平相近的納稅人的稅負水平核定;⑵按照營業(yè)收入或者成本加合理的費用和利潤的方法核定;⑶按照耗用的原材料、燃料、動力等推算或者測算核定;⑷按照其他合理方法核定。納稅人對稅務機關(guān)采取核定方法確定的應納稅額有異議的,應當提供相關(guān)證據(jù),經(jīng)稅務機關(guān)認定后,調(diào)整應納稅額。但在實際操作過程中,核定征收給稅務稽查工作帶來很大難度。過高或過低都不合適,難以有效保障征納雙方的合法利益。
4、核定依據(jù)欠缺說服力。在有關(guān)納稅信息方面,納稅人明顯占據(jù)優(yōu)勢,因為只有納稅人才最清楚自己必須納稅的事實及實際收入和成本等納稅資料。由于征管技術(shù)、征管人員和征管費用所限,要求稅務機關(guān)完全了解和掌握納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營狀況是不現(xiàn)實的。正是稅收征管中征納雙方的信息不對稱,稅務機關(guān)的稅收執(zhí)法在很大程度上有賴于納稅人向稅務機關(guān)提供完整、準確、可信的稅務資料??墒?,納稅人追求利益最大化的內(nèi)在動機,往往會促使其為減輕稅收負擔而以一些“虛假行為”來蓄意隱瞞信息或?qū)π畔⑦M行“技術(shù)處理”,致使稅務機關(guān)掌握的是虛假的或質(zhì)量很低的納稅信息。正是基于這種現(xiàn)實,納稅人必然會更多地強調(diào)其經(jīng)營情況的特殊性。加上由于稅務機關(guān)內(nèi)部還沒有形成獨立的、系統(tǒng)的稅源監(jiān)控部門,涉稅信息的采集缺乏專業(yè)化、規(guī)范化、連貫性和時效性,這就造成稅務稽查人員在運用核定征收方式時,難以找到使納稅人感到有說服力的參照物。
(二)完善核定征收方式的建議
1、對有關(guān)規(guī)定中模糊不清的概念加以明確,制定具體的認定標準,方便基層執(zhí)法人員嚴格執(zhí)法,避免實際工作中出現(xiàn)隨意性。
2、對缺失部分予以補充,以減少政策漏洞造成的稅收流失,打消部分納稅人借以偷逃稅款的幻想,避免稅收征管資料失真現(xiàn)象,提高相關(guān)數(shù)據(jù)對稅源情況反應的可靠性以及對政策制定的指導意義。同時加強稅源信息的采集分析,及時將部門信息、征管信息、財務信息進行比對,按行業(yè)、分類型制定核定征收的參考標準。
3、運用聽證制度,使納稅人了解核定征收所依據(jù)的證據(jù)和事實是否充分、正當,所運用的核定方法是否合理,而稅務機關(guān)則可以根據(jù)涉稅額的大小設置正式和簡易兩種聽證制度,以提高行政效率。
4、建立辯論制度,即納稅人對核定的稅款有異議的,有權(quán)辯論和質(zhì)證,如在規(guī)定期限內(nèi)提供確鑿證據(jù),稅務機關(guān)應當盡快進行調(diào)整,這樣可以促使納稅人提供更多的據(jù)以征稅的真實情況,并使核定結(jié)果更接近真實。
二、關(guān)于偷稅行為的問題及建議
(一)偷稅行為存在問題
1、偷稅認定的內(nèi)涵過寬。根據(jù)新征管法第六十三條的規(guī)定,偷稅行為采取正列舉的方法,從會計賬簿和納稅申報兩個方面對偷稅的范圍進行了界定,但其表述方式存在一定的缺陷。⑴從征管法條文的字面來看,沒有漏稅的字眼,會給人造成“非欠即偷”的誤解,凡查補的稅款都認定為偷稅,從而把一些本該屬于漏稅范圍的非主觀故意的不交和少交稅款的行為視為偷稅來處理,使納稅人承擔了本不該承擔的法律責任。⑵對進行虛假納稅申報不繳或者少繳稅款的理解,只要納稅人不如實申報,那怕是不如實申報“一分錢”的稅款,也是偷稅,造成偷稅認定的面過寬,打擊范圍太大。⑶現(xiàn)實工作上漏稅是客觀存在的。根據(jù)公認的稅收理論,漏稅是指納稅人并非故意未繳或者少繳稅款的行為。納稅人有可能由于對稅收法律法規(guī)的不甚理解或者粗心大意而導致應稅收入確認、稅率適用發(fā)生差錯,從而造成稅款的“不繳或少繳的”不良后果,即引發(fā)漏稅。但從目前情況看,稅務機關(guān)常常被偷稅認定面過寬,打擊范圍太大的現(xiàn)象所困擾,影響稅務機關(guān)的執(zhí)法。
2、難以準確認定偷稅行為。偷稅行為的主觀故意,無論在取證上還是在性質(zhì)的認定上都存在著較大的困難。而且隨著社會發(fā)展和科技進步,偷稅手段越來越多樣化。如以欺騙手段獲取特殊行業(yè)資格認定,享受稅收優(yōu)惠或獲得退稅資格,從而達到不繳或少繳稅款的目的。又如,有的納稅人在銀行多頭開戶,隱瞞銷售收入,逃避稅務機關(guān)的監(jiān)管;有的納稅人甚至利用因特網(wǎng)、電子商務等高技術(shù)手段,通過在網(wǎng)上商務信息、采取送貨上門服務的方式,不辦理工商登記和稅務登記,從而大肆偷逃國家稅款。
3、偷稅行為的認定與財務會計制度的沖突。由于我國現(xiàn)行的財務會計制度與稅法規(guī)定存在差異,因此對納稅人有的行為在客觀表現(xiàn)上符合偷稅行為的條件,但主觀上是否具有偷稅故意很難判斷和取證。⑴納稅人按《會計準則》計提壞賬準備金、減值準備金、折舊以及確認收入時,按稅法規(guī)定則要做相應納稅調(diào)整。⑵如果納稅人出現(xiàn)應當作進項稅額轉(zhuǎn)出而未轉(zhuǎn)出,應當視同銷售計提稅金而未計提,該進行納稅調(diào)整而未調(diào)整等情形,在會計制度上完全合法的,但按照稅法規(guī)定則可能出現(xiàn)申報不實,不繳或少繳稅款的情況。
4、偷稅手段的列舉外延過窄。法律的法定原則是“法無明文不為罪,罰無明文不處罰”,只有符合新征管法第六十三條所列舉的行為才能認定為偷稅行為,否則就難以認定。這種完全式列舉雖然具有“明示其一,排除其它”的功能,但也存在一定的弊端:⑴完全列舉雖一目了然,便于遵守執(zhí)行,但容易產(chǎn)生疏漏,使法律法規(guī)不能適應紛繁復雜的現(xiàn)實。⑵采取這種方式易與稅法不協(xié)調(diào)。稅法存在形式多樣性和易于變動性等特點,如目前的會計電算化和電子報稅等就是以前沒有的。所以在稅收制度和稅收征管制度不斷變化的過程中,完全從稅收征管形式的角度限定偷稅方式是不可能的,無論偷稅方式羅列多少,也無法涵蓋偷稅之全部外延。
(二)完善偷稅行為認定的建議
1、修改稅收征管法,將漏稅行為法律化,從輕處理。既然漏稅是客觀存在的,那么我們就應該在法律法規(guī)上作出相應的規(guī)定,包括漏稅的構(gòu)成條件、應當承擔的經(jīng)濟或法律上的責任等等,通過將漏稅行為法律化,從而填補法律的空白,從法律上明確區(qū)分偷稅行為和漏稅行為的界限,對偷稅行為構(gòu)成犯罪的給予刑事處理,對漏稅行為納入稅務行政處罰的范疇。如果不這樣,稅收工作實踐中將不可避免地產(chǎn)生下述現(xiàn)象:⑴一些漏稅被當成是偷稅從嚴處治、使違法者承擔不應該承擔的法律責任,嚴重地影響了稅收執(zhí)法的公平與合理。⑵一些漏稅被依照“法無明文規(guī)定不予處罰”的原則免受法律制裁,使國家利益蒙受損失,以提高稅務機關(guān)的執(zhí)法效率,體現(xiàn)執(zhí)法的剛性。
2、采取明晰內(nèi)涵、概括外延方式規(guī)定偷稅行為。針對新征管法對偷稅的規(guī)定內(nèi)涵過寬、外延過窄的實際情況,修改征管法,盡量對偷稅的內(nèi)涵予以明晰,能量化的就量化,如虛假的納稅申報,不繳或少繳應納稅款的這種偷稅行為,就要把虛假的方式明晰為那幾種情況,盡量以正列舉方式來明晰,做到一目了然,便于操作。對于外延不足的情況,以概括方式解決,并以法律授權(quán)形式,授權(quán)給國家稅務總局根據(jù)偷稅行為的變化情況,以補充列舉方式解決完全列舉方式列舉不足的弊端,能防止掛一漏萬,保證了法律法規(guī)的嚴謹性、周密性,新出現(xiàn)的、高科技的偷稅方式都能納入偷稅范圍,這種立法方式將可以適應稅法的多變性和更接近稅收征管的實際需要,可以大幅提高執(zhí)法效率和執(zhí)法剛性。
3、逐步減少財務會計制度與稅法的差異,兩者盡量融合。有關(guān)部門在修訂稅法和制定財務會計制度時,要注意減少兩者的差異,盡量減少納稅人由于財務處理與稅法差異需納稅調(diào)整的情況,減少納稅人客觀出錯的機會,降低納稅成本,最終達致稅務機關(guān)的征收管理成本的降低,給納稅人提供依法納稅的機會和便利。
三、關(guān)于加收滯納金的問題及建議
(一)加收滯納金存在的問題
1、加收滯納金難。從新征管法第三十二條規(guī)定看,征收滯納金工作的好壞反映了新征管法的嚴肅性,也體現(xiàn)了納稅人的納稅意識。然而,在實際工作中,滯納金征繳過程執(zhí)行難的問題非常突出:⑴部分稅務人員以及納稅人對征收稅收滯納金認識不夠。有些稅務人員、納稅人錯誤地理解了滯納金的概念和性質(zhì),將滯納金看作一種處罰,認為對納稅人既打又罰不合理。其實,加收滯納金是納稅人因占用國家稅金而應繳納的一種補償,而不是行政處罰。這些有法不依的行為削弱了稅法的剛性,使得部分涉稅違法者感到違法成本低廉,以致形成故意欠稅的惡性循環(huán)。⑵滯納稅款計算存在難度。例如加收滯納金以流轉(zhuǎn)稅為依據(jù)時,納稅人、扣繳義務人應按期繳納稅款,一旦延誤,就應該加收滯納金。如果說納稅人當期稅款延遲繳納,這筆滯納金計算還簡單的話,那么在一年中每月有筆收入少繳或不繳流轉(zhuǎn)稅,計算這個滯納金就變得相當復雜了,稽查局往往是一查幾年,計算滯納金更復雜,工作量更大。這也使一些稅收征管人員產(chǎn)生了畏難情緒。⑶滯納時間難以認定。根據(jù)國家稅務總局《關(guān)于偷稅稅款加收滯納金問題的批復》規(guī)定:對偷稅行為加收滯納金的計算起止時間為,從稅款當期應當繳納或者解繳的期限屆滿的次日起,至實際繳納或者解繳之日止。而新征管法實施細則規(guī)定:稅收征管法及本細則所規(guī)定期限的最后一日是法定休假日的,以休假日期滿的次日為期限的最后一日;在期限內(nèi)有連續(xù)3日以上法定休假日的,按休假日天數(shù)順延。所以說,稅法確定的納稅期限不一定是固定的某一日。如果查獲企業(yè)偷稅每月都有發(fā)生,滯納金的起始時間勢必要查日歷來得到,并且要注意節(jié)假日期間的休假日是否影響納稅期限。如果是前幾年的偷稅,還要查歷年的日歷。這樣計算的滯納金,稅務稽查人員不但增加了工作量,而且最主要的是容易出差錯。一旦發(fā)生有關(guān)滯納金的行政訴訟,極易使稅務部門處于尷尬境地,這導致了一些稅務人員不愿征收滯納金。
2、稅收滯納金過高的征收比例與其“補償”性特征不相符。新征管法在實質(zhì)上已經(jīng)將稅收滯納金界定為“補償金”。那么作為一種“補償金”,按照一般的經(jīng)濟法律原則,其補償額應當與其給對方造成的損害(含直接損害和間接損害)基本相當,不應該存在顯失公平的問題。如果顯失公平,按理當視為無效。而我國現(xiàn)行的稅收滯納金制度規(guī)定的滯納金的征收比例卻高達每日萬分之五,換算成年征收率則為18%(365×0.5‰),是同期銀行貸款利率的3倍左右。這一種“補償”顯然可以視為“顯失公平”,應當被視為無效。也就是說現(xiàn)行的稅收滯納金根本就不能看成是補償金,它除了補償成份之外,還具有相當?shù)膽徒渑c懲罰成份。
3、稅法對滯納金的計算問題規(guī)定得不全面。滯納金應當如何計算?從法律規(guī)定的角度考慮,這似乎不應該成為問題,但要真正計算加收滯納金了,卻又實在地成了問題:滯納金該加征到何時呢?也就是說滯納金的終止日究竟該如何確定?是只計算到稅務人員到單位實施稽查之日呢,還是計算到稽查資料移交審理之日?是計算到審理人員制作《稅務處理決定書》之日呢,還是計算到稅款最終入庫之日?應該說加收到稅款入庫之日最符合現(xiàn)行法律法規(guī)的規(guī)定。但是這其中也有不妥之處,主要是這其中有很多的不確定因素,特別是稽查審理可能需要很長一段時間,甚至會長達半年乃至更長,這對納稅人來說,滯納金負擔將會因?qū)徖頃r間延長而加大加重,更重要的是在這些情況下,納稅人可能很愿意將相關(guān)稅款盡早入庫主觀上已經(jīng)沒有繼續(xù)延遲納稅的過錯,但因為程序上的原因,卻仍然必須承擔額外的滯納金負擔。這顯然不妥。
(二)完善加收稅收滯納金的建議
1、用技術(shù)手段提高服務水平,加大檢查力度,堅決堵塞稅收漏洞。信息化使稅務管理走向規(guī)劃化、標準化,但過多的環(huán)節(jié)、繁瑣的手續(xù),又常常使納稅人感到辦稅太麻煩。要充分體現(xiàn)稅收工作的服務理念,發(fā)揮稅收信息化潛在的優(yōu)勢,提高辦稅效率和服務質(zhì)量。要建立電子繳稅信息系統(tǒng),使稅務機關(guān)在當天就可以了解企業(yè)賬戶透支情況,及時電話催繳。稅務部門應盡快開發(fā)出一種高效簡便的計算程序,對滯納金實行簡便計算。對滯納時間在一個月之內(nèi)的,按日加收滯納金,一個月以上的加收一個固定比例的滯納金,達到計算上既簡便又合理的目的。稅務部門要投入一定的人力和財力進行查補稅款及滯納金計算軟件的開發(fā),把對加收滯納金內(nèi)容的檢查列入執(zhí)法過錯責任追究中。同時,對應加收的滯納金實行強制執(zhí)行,讓欠稅的納稅人切實感到拖欠稅款的代價。
2、進一步下調(diào)滯納金的征收比例。雖然新征管法已經(jīng)大幅度下調(diào)了稅收滯納金的征收比例,但是滯納金的加收比例仍然很高,甚至比日本等經(jīng)濟發(fā)達國家的稅收滯納金也高出了近4至5個百分點。過高的滯納金征收比例已經(jīng)讓納稅人不能承受。納稅人不能承受,但又不得不承受。結(jié)果會如何呢?納稅人可能會選擇不法手段如偷稅逃稅、不按照正當渠道辦理注銷手續(xù)即關(guān)門走人,甚至還可能發(fā)展為直接對抗。當然還有一種可能即納稅人破產(chǎn)。但不管怎么說,這兩種結(jié)果對經(jīng)濟發(fā)展與國家稅收收入都沒有任何利益。因此,從經(jīng)濟決定稅收看,我們?nèi)匀挥斜匾M一步下調(diào)稅收滯納金的征收比例。最佳的選擇是與銀行利率掛起鉤來。
3、滯納金時間的計算應扣除一些不應由納稅人負擔的時間。如從現(xiàn)階段稽查實踐看,從通知企業(yè)查賬開始到作出《稅務處理決定書》中規(guī)定的繳稅期限,這段時間應視作滯納時間停止,不作為加收滯納金情況處理,納稅人不負擔稅收檢查期間的滯納金。
四、關(guān)于涉稅犯罪案件的移送問題及建議
我國現(xiàn)行的涉稅犯罪移送制度主要由新征管法第六十三、六十五、六十六、六十七、七十一和七十七條和《中華人民共和國刑法》第三章第六節(jié)“危害稅收征管罪”中的諸條款加以確立。其中新征管法第七十七條更明確規(guī)定:“納稅人、扣繳義務人有本法第六十三條、第六十五條、第六十六條、第六十七條、第七十一條規(guī)定的行為涉嫌犯罪的,稅務機關(guān)應當依法移交司法機關(guān)追究刑事責任。稅務人員,對依法應當移交司法機關(guān)追究刑事責任的不移交,情節(jié)嚴重的,依法追究刑事責任。”因此,依法、準確、及時移送涉稅犯罪案件,成為稅收執(zhí)法工作的重要組成部份?,F(xiàn)行稅收征管法在一定程度上改進了我國的涉稅犯罪案件移送制度,但這些規(guī)定在實際操作過程中仍然存在不少缺陷,有待進一步加以完善。
(一)涉稅犯罪案件移送制度的現(xiàn)存問題
1、偷稅門檻過低,打擊面較大。根據(jù)新征管法的規(guī)定,涉稅犯罪案件主要包括涉嫌偷稅、涉嫌抗稅、涉嫌逃避追繳欠稅、涉嫌騙取抵扣稅款等案件,其中又以涉嫌偷稅的發(fā)案率為最高。但目前偷稅的起刑點過低,因此造成打擊面過大。以廣州為例,由于是經(jīng)濟較為發(fā)達的地區(qū),偷稅金額動輒上萬元,甚至上百萬元的也屢見不鮮,以偷稅比例達到10%且1萬元以上的標準進行移送,稅務稽查部門和公安經(jīng)偵部門都會不堪重負,從而直接影響到辦案效率和質(zhì)量,而且也會由于打擊面過大而導致社會矛盾的激化。
2、逃避追繳欠稅定性模糊,操作困難。目前有關(guān)規(guī)定中對于如何認定納稅人為了逃避欠繳的稅款,而實施轉(zhuǎn)移或隱匿財產(chǎn)的行為以及如何掌握“致使稅務機關(guān)無法追繳欠繳稅款”這個標準等問題都沒有做出進一步的解釋,從而直接影響涉稅案件的移送。例如,廣州市某稽查局查處某公司少繳稅款數(shù)萬元,在向該公司送達《稅務處理決定書》后,該公司沒有按規(guī)定期限繳納稅款,當該稽查局準備對其采取查封機械設備等強制措施時,該公司卻將其名下財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給第三人用以抵債,且雙方簽訂了財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同,對于這種行為稅務機關(guān)很難認定。
3、取證要求存在差異,有待明確。例如新征管法第三十五條規(guī)定,稅務機關(guān)在特殊情形下有權(quán)核定納稅人的應納稅額;如果納稅人的行為又符合偷稅罪的構(gòu)成要件,稅務機關(guān)應當進行移送。但這種稅務部門通過核定方式定性的偷稅案件,移送時大部分在證據(jù)方面都受到質(zhì)疑。又如行政處罰法第三十七條規(guī)定,行政機關(guān)在收集證據(jù)時,可以采取抽樣取證的辦法,但對于公安、檢察機關(guān)而言,在涉稅刑事程序中則很難認可抽樣取證的方式。因此,必須及時解決涉稅犯罪案件證據(jù)標準的認定問題,否則就會造成對涉稅犯罪行為難以及時準確定罪的后果。
(二)完善涉稅犯罪案件移送制度的建議
1、完善相關(guān)立法,便于實際操作。建議有關(guān)機關(guān)及時制定新征管法和刑法“危害稅收征管罪”的司法解釋或出臺相關(guān)工作指引,如:(1)針對偷稅罪的構(gòu)成要件,應提高起刑點,從而保證有關(guān)部門能夠集中精力打擊重大涉稅案件;(2)鑒于新的偷稅手段的不斷出現(xiàn),建議更加全面地列舉偷稅罪的客觀表現(xiàn)。如《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條規(guī)定的第5種偷稅手段“繳納稅款后,以假報出口或其他欺騙手段,騙取所繳納的稅款”,新征管法卻沒有認定這一手段為偷稅手段之一;(3)針對逃避追繳欠稅罪中“致使稅務機關(guān)無法追繳欠繳的稅款”在執(zhí)法實踐中難以具體把握,建議將該法條修改為“妨礙稅務機關(guān)追繳欠繳的稅款”。
關(guān)鍵詞:稅收征管法制制度 問題 修訂 對策
現(xiàn)行《稅收征管法》及其實施細則自2001年和2002年修訂并實施以后,在實際工作中已暴露出一些具體問題,有部分法律法規(guī)條文的具體設置問題,也有實際工作中的具體操作問題。
一、現(xiàn)行稅款征收法律制度問題研究
1.現(xiàn)行稅款征收制度存在的幾個問題
第一,欠稅管理法律制度存在的問題。目前,有些納稅人為了逃避追繳欠稅,或在欠稅清繳之前就已經(jīng)在其他有關(guān)部門注銷登記,或采取減資的行為,使得原有企業(yè)成為空殼企業(yè),導致國家稅款流失?!抖愂照鞴芊ā穼{稅人欠稅如何處理只有責令限期繳納稅款、加收滯納金和強制執(zhí)行的規(guī)定,但稅務機關(guān)應當在什么時間內(nèi)采取這些措施卻沒有具體規(guī)定。雖然關(guān)于逃避追繳欠稅已經(jīng)明確了法律責任,但前提是“采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段,妨礙稅務機關(guān)追繳欠繳的稅款的”。換言之,如果納稅人不妨礙稅務機關(guān)追繳稅款但也不繳納稅款,稅務機關(guān)又不“忍心”對其財產(chǎn)進行執(zhí)行的情況下,納稅人就可能“千年不賴,萬年不還”,而又不承擔法律責任。
第二,“提前征收”法律制度存在的問題。《稅收征管法》對于稅務機關(guān)提前征收的規(guī)定只局限于“稅務機關(guān)有根據(jù)認為納稅人有逃避納稅義務行為”的情況,這一條件本身就很難把握,因為納稅人申報期未到,很難有證據(jù)證明將來可能會發(fā)生什么行為。等到稅務機關(guān)對其采取保全行為時,納稅人的財產(chǎn)已經(jīng)轉(zhuǎn)移一空。也有納稅人可能因為種種原因需要提前繳納的,但又無法律依據(jù)。
第三,“延期納稅”法律制度存在的問題?!抖愂照鞴芊ā穼ρ悠诶U納稅款規(guī)定的期限只有3個月,這對遭受重大財產(chǎn)損失無法按期繳納稅款的納稅人可能起不到實際作用?,F(xiàn)行法律規(guī)定延期繳納稅款需經(jīng)省級稅務機關(guān)審批,這一規(guī)定存在審批時間長、周轉(zhuǎn)環(huán)節(jié)多、省級稅務機關(guān)不了解納稅人具體情況等問題。
2.現(xiàn)行稅款征收制度修訂建議
第一,為加強欠稅管理,建議在新法中明確規(guī)定欠繳稅款的納稅人不得減資及減資的處罰措施;注銷稅務登記是其他部門注銷登記的前提;有關(guān)部門不能為欠繳稅款的納稅人轉(zhuǎn)移或設定他項權(quán)利;有關(guān)部門未按規(guī)定執(zhí)行的法律責任;在納稅人欠稅一定時間后稅務機關(guān)必須進行強制執(zhí)行,這個時間可以是1個月或2個月。
第二,為使“提前征收”成為切實可行之條款,建議將“提前征收”的前提條件改為“發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應納稅的收入的跡象的”,這一條件可以根據(jù)一定的線索判斷,比較容易操作。建議擴大提前征收的范圍,如納稅義務人于法定征收日期前申請離境者,納稅人自愿的,稅務機關(guān)也可以提前征收。因其他特殊原因,經(jīng)納稅義務人申請后稅務機關(guān)也可以提前征收。
第三,建議適當延長延期繳納稅款的期限,一年甚至于兩年或三年,具體執(zhí)行時間由稅務機關(guān)根據(jù)實際情況把握。因為納稅義務人需要有足夠的時間通過經(jīng)營自救解決實際存在的經(jīng)營困難,時間較短不足以解決納稅人的實際困難,起不到保護納稅義務人生產(chǎn)經(jīng)營的作用。由于延期納稅時間延長可能會影響稅款均衡入庫,所以在征管法修訂時也可以規(guī)定分期繳納稅款,既可緩解納稅義務人的實際困難,也可以保證稅款均衡入庫。筆者還建議延期納稅的審批權(quán)限應由熟悉納稅人情況的縣級稅務機關(guān)審批為宜。
二、現(xiàn)行稅務檢查法律制度問題研究
1.現(xiàn)行稅務檢查法律制度存在的幾個問題
第一,關(guān)于稅務檢查搜查權(quán)的問題?!抖愂照鞴芊ā窙]有賦予稅務人員搜查賬簿、憑證等證物的權(quán)力,也沒有規(guī)定稅務執(zhí)法人員取證無能時的解決辦法。而稅務行政案件如果沒有證據(jù)證明屬于治安問題或刑事案件又不能移送公安機關(guān)處理。實際工作中稅務檢查取證已經(jīng)成為稅務檢查工作的瓶頸,其結(jié)果可能是:一是納稅人隱匿、銷毀證據(jù),使稅務檢查工作無法順利進行,造成國家稅款流失。二是稅務執(zhí)法人員在明知不可為的情況下違法行政。
第二,關(guān)于稅務案件退稅或補稅的問題。如果稅務案件發(fā)生時間長,加之稅務檢查的時間也長,那么對納稅人加收的滯納金就有可能比罰款還多,也可能比應補的稅款多。在對稅務案件處罰的同時加收滯納金,就有了雙重處罰之嫌。如果因為對稅法條文規(guī)定的理解不同,納稅人與稅務機關(guān)發(fā)生爭議而引起復議或行政訴訟,因此而滯納的稅款,也按規(guī)定加收滯納金顯失公允。稅法對納稅人多繳稅款的退稅還區(qū)分不同情況,有的退有的不退,退稅時有的支付利息,有的還不支付利息。
第三,關(guān)于稅務檢查相關(guān)概念和稅務檢查過程中強制執(zhí)行的問題?!抖愂照鞴芊ā返谖迨鍡l規(guī)定,稅務機關(guān)在進行稅務檢查時可以采取強制執(zhí)行措施。如果說稅務稽查是稅務檢查的一部分,稅務稽查結(jié)果的執(zhí)行是稅務稽查的第四個環(huán)節(jié),那么稅務稽查結(jié)果強制執(zhí)行的法律依據(jù)應當是《稅收征管法》第五十五條。根據(jù)此條規(guī)定,如果納稅人不存在“明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應納稅的商品、貨物以及其他財產(chǎn)或者應納稅的收入的跡象的”,稅務稽查局就無法對被查對象行使強制執(zhí)行的權(quán)力,被查對象也就可以“千年不賴,萬年不還”。但又有人根據(jù)《稅收征管法實施細則》第八十五條的規(guī)定理解:稅務檢查只是稅務稽查的第二個環(huán)節(jié),所以《稅收征管法》第五十五條的規(guī)定不適用于稅務稽查結(jié)果的強制執(zhí)行,稅務稽查結(jié)果的強制執(zhí)行應當適用《稅收征管法》第四十條的規(guī)定。但這種理解又存在征收管理的條款能否在稅務檢查環(huán)節(jié)適用的疑義。
2.現(xiàn)行稅務檢查法律制度修訂建議
第一,為解決稅務檢查取證難的實際困難,建議《稅收征管法》適當增加稅務檢查工作中的搜查權(quán)力,但為了保護納稅人的合法權(quán)益,應當對稅務機關(guān)的搜查權(quán)力嚴格控制,設定必要的限制條件。例如搜查權(quán)一般只適用于生產(chǎn)經(jīng)營場所,如要對生活場所搜查,必須取得司法許可,并在司法人員的監(jiān)督下進行等。
第二,建議將稅務機關(guān)發(fā)現(xiàn)的納稅人多繳稅款與納稅人發(fā)現(xiàn)的多繳稅款同等看待,在相同的時間內(nèi)發(fā)現(xiàn)的多繳稅款納稅人都可以要求稅務機關(guān)支付相應的利息。對于3年的時間規(guī)定,筆者認為可以延長至5年為宜,更有利于保護納稅人的合法權(quán)益。建議對稅務案件中納稅人不繳、少繳或扣繳義務人已扣而未繳的稅款,按銀行的同期利率加收利息,避免滯納金的處罰嫌疑。
第三,建議《稅收征管法》明確在稽查執(zhí)行階段可以直接依據(jù)稅款征收強制執(zhí)行的條款行使強制執(zhí)行的權(quán)力。修訂《稅收征管法實施細則》第八十五條的內(nèi)容,將稅務稽查的第二個環(huán)節(jié)由“檢查”改為“實施”,或者不明確稅務稽查的內(nèi)部分工,只是原則性地規(guī)定稅務稽查要實行內(nèi)部分工制約。另外,還建議明確稽查結(jié)果強制執(zhí)行的抵稅財物的范圍是否包括“其他財產(chǎn)”。
三、現(xiàn)行稅收法律責任問題研究
一、當前征收契稅存在的問題
1、納稅意識較差。以我縣為例,據(jù)對20__年以來漏繳戶進行徹底清查摸底來看,漏繳達289戶,漏繳面高達35%。主要是納稅人意識淡薄,認為購買的商品房有房屋開發(fā)單位的正式發(fā)票和購房協(xié)議,不需要辦理《房屋產(chǎn)權(quán)證》保護,當然也就漏繳契稅,存在僥幸心理偷稅。
2、被動式征管?,F(xiàn)在房屋買賣契稅征收一般都是將征收環(huán)節(jié)放在房產(chǎn)管理部門,在辦理《房屋產(chǎn)權(quán)證》是委托代征和自征。但有很多購房戶認為應繳的契稅和房屋交易等費用較高,因而購房戶不愿辦理《房屋產(chǎn)權(quán)證》時間一長更加無所謂,這樣就出現(xiàn)一部分購房戶繳稅,一部分購房戶不繳稅,久而久之造成漏征現(xiàn)象越來越多,給征收工作帶來被動的局面。
3、征收政策執(zhí)行不到位。1997年10月國務院重新頒布了契稅新條件。與原政策相比,擴大征收范圍,把土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓列為征收范圍。契稅新條例實施下來,土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓契稅漏征現(xiàn)象較多。一些人通過不正當手段,將土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓,變相改為劃撥或出租,以達到偷逃契稅的目的。除此以外,一些地方政府為招商引資提供寬松環(huán)境,擅自減征或緩征土地使用權(quán)出讓、轉(zhuǎn)讓應征的契稅。
二、《征管法》在征收契稅中運用
在契稅的征收中,《征管法》能得到運用,使契稅的征收成績顯著,從以下8個方面進行運用:
1、根據(jù)征管法第三十一條、第三十條和契稅條例第九條規(guī)定,契稅納稅人(以下簡稱納稅人)應在主管契稅征收管理工作的財政機關(guān)或者地方稅務機關(guān)(以下簡稱征收機關(guān))核定的期限內(nèi)繳納稅款。納稅人因有特殊困難,不能按期繳納稅款的,經(jīng)縣以上征收機關(guān)批準,可以延期繳納稅款,但最長不得超過三個月。在征收機關(guān)批準的期限內(nèi),不加收滯納金。納稅人未規(guī)定期限繳納稅款的,征收機關(guān)除責令限期繳納外,從滯納稅款之日起,按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金。
2、根據(jù)征管法第四十條、第六十八條規(guī)定,從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人未按照規(guī)定的期限繳納稅款,由稅務機關(guān)責令限期繳納,逾期仍未繳納的,經(jīng)縣以上稅務局(分局) 局長批準,稅務機關(guān)可以采取下列強制執(zhí)行措施:
①、書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)從其存款中扣繳稅款;
②、扣押、查封、拍賣或者變賣其價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn),以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。
稅務機關(guān)采取強制執(zhí)行措施時,對前款所列納稅人,征收機關(guān)除追繳其不繳或者少繳契稅款外,可以處以不繳或者少繳的稅款百分之五以上五倍以下的罰款。對前款所列納稅人未繳納的滯納金同時強制執(zhí)行。
3、根據(jù)征管法第五十二條及其實施細則第八十二條、第八十三條規(guī)定,因稅務機關(guān)的責任,致使納稅人未繳或者少繳稅款的,稅務機關(guān)在3年內(nèi)可以要求納稅人補繳稅款,但不得加收滯納金。
因納稅人計算錯誤或失誤等,未繳或者少繳稅款的,征收機關(guān)在3年內(nèi)可以追征稅款、滯納金;未繳或者少繳數(shù)額在10萬元以上的,追征期可以延長到5年。
4、根據(jù)征管法第六十二條規(guī)定,納稅人未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和報送納稅資料的,由征收機關(guān)責令限期改正,可以處以20__元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,可以處以20__以上1萬元以下的罰款。
5、根據(jù)征管法第六十三條規(guī)定,納稅人采取偽造、變造、隱匿、擅自銷毀帳簿、記帳憑證或者進行虛假的納稅申報的手段,不繳或者少繳應納稅款的,以偷稅論處。偷稅數(shù)額不滿1萬元或者偷稅數(shù)額占應納稅額不足10%的,由稅務機關(guān)追繳其偷稅款,處以偷稅數(shù)額百分之五以上五倍以下的罰款。
6、根據(jù)征管法第六十五條規(guī)定,納稅人欠繳應納稅款,采取轉(zhuǎn)移或者隱匿財產(chǎn)的手段,妨礙稅務機關(guān)追繳欠繳的稅款,由稅務機關(guān)追繳其欠繳稅款、滯納金,并處欠繳稅款百分之五以上五倍以下的罰款。
7、根據(jù)征管法第六十七條規(guī)定,暴力、威脅方法拒不繳納稅款的,是抗稅。情節(jié)輕微,未構(gòu)成犯罪的,由征收機關(guān)追繳其拒繳的稅款、滯納金,并處拒繳稅款一倍以上五倍以下的罰款。
8、根據(jù)征管法第八十八條規(guī)定,納稅人同征收機關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時,必須先依照契稅條例及其他有關(guān)規(guī)定繳納稅款及滯金,然后可以在收到征收機關(guān)填發(fā)的繳款憑證之日起60日內(nèi)向上一級征收機關(guān)申請復議。上一級征收機關(guān)應當自收到復議申請之日起60日內(nèi)作出復議決定。對復議決定不服的,可以在接到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院。當事人對征收機關(guān)的處罰決定、強制執(zhí)行措施不服的,可以在接到處罰通知之日起或者征收機關(guān)采取強制執(zhí)行措施之日起15日內(nèi)向作出處罰決定或者采取強制執(zhí)行措施的征收機關(guān)的上一級機關(guān)申請復議;對復議決定不服的,可以在接到復議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院。當事人也可以在接到處罰通知之日起或者征收機關(guān)采取強制執(zhí)行措施之日起15日內(nèi)直接向人發(fā)法院。復議和訴訟 期間,強執(zhí)行措施不停止執(zhí)行。
當事人對征收機關(guān)的處罰決定逾期不申請復議也不向人民法院、又不履行,作出處罰決定的征收機關(guān)可以申請人民法院強制執(zhí)行。
三、契稅征管工作的幾點建議:
1、廣泛深入地宣傳契稅政策。要把契稅政策宣傳工作當作一件大事來抓。除集中宣傳活動外,還要把宣傳工作貫穿于日常的征收工作之中,真正做到“宣傳先行”。要利用電視、廣播、宣傳車、宣傳標語和會議等多種形式,全方位、多層次開展契稅政策宣傳,讓全社會都來理解和支持契稅征管工作,為契稅征管工作奠定良的基礎。
2、建立協(xié)稅護稅網(wǎng)絡。根據(jù)契稅的特點,僅依靠財政部門征管力量是不夠的,必須注重發(fā)揮房管、國土、房屋開發(fā)公司、城鎮(zhèn)居委會、村民委員會等單位的作用,從上到下形成協(xié)稅護稅網(wǎng)絡。確保契稅稅款及時足額征收入庫。
3、開展未征契稅清查補稅工作。對于往年形成契稅未征行為,要組織力量全面徹底進行清查,要堅持依法治稅。對查出契稅未征行為,加大補稅的工作力度,足額補征到位。對于抗稅不交和偷稅逃稅行為的,按照稅收征管程序,申請人民法院強制執(zhí)行,給予堅決打擊。20__年度我縣開展未征契稅清查補稅工作,清查補稅40余多萬元,取得較好效果。
4、做好契稅源頭征收。實踐告訴我們,房屋銷售契稅征收源頭就是房屋開發(fā)公司。因此,我們必須依據(jù)稅收征收有關(guān)規(guī)定,在當?shù)卣匾暫蛥f(xié)調(diào)下,與房屋開發(fā)公司簽訂委托代征關(guān)系,對代征業(yè)務人員進行培訓和輔導。同時,要爭取房屋開發(fā)公司配合和支持,提供建房竣工有關(guān)資料。財政征收機關(guān)根據(jù)提供資料,深入實地,按樓號、面積、層次、房價建立征收臺帳,實行源頭控管,做到應收盡收。
5、實行把關(guān)征收
①、嚴把集資建房審批關(guān)。凡集資建房都須經(jīng)縣政府常務會議研究同意。發(fā)改委憑政府常務會議紀要下達前期計劃,縣房管局在審查集資資格時做到嚴而又嚴細而又細,凡第一次購買了公房或已集資建房用集資款的人員,不管是否退還已購公房,一律按購買商品房征收契稅,否則,誰批準負責繳稅,并追究當事人的責任。
②、嚴把合伙建房征地關(guān)。國土局在辦理合伙建房征地手續(xù)時,做到了嚴格把關(guān)。購地時是多少人,就只辦多少人的土地證,杜絕了事后按購房戶分割辦證。在購地者發(fā)票上逐一填寫購地者的姓名,在建設用地許可證上也寫全了所有購地人。規(guī)劃部門則按建設用地許可證上的購地人發(fā)給規(guī)劃書。凡購地發(fā)票、建設用地許可證、規(guī)劃書上沒有寫明的人,一律按規(guī)定繳交購房地兩個環(huán)節(jié)契稅。否則,誰辦證誰負責繳稅,并追究當事人的責任。
③、嚴把房地產(chǎn)市場準入關(guān)。禁止個人進行房地產(chǎn)開發(fā)和買賣,規(guī)定只有具備相關(guān)資質(zhì)的房地產(chǎn)開發(fā)公司方可進行房地主開發(fā)。
④、嚴把房地產(chǎn)證件辦理關(guān)。國土、房管部門在辦理相關(guān)證件時,必須憑契稅所開具的“已稅證明”或“免稅證明”才能辦理,且必須將“已稅證明”或“免稅證明”同其他辦證資料一起裝入檔案。公證機關(guān)必須憑契稅所開具的“已稅證明”或“免稅證明”辦理房屋買賣協(xié)議公證。否則,嚴格按有關(guān)規(guī)定進行查處。
【關(guān)鍵詞】電子商務 立法完善 稅收征管
電子商務最權(quán)威的概念是指實現(xiàn)電子化的整個貿(mào)易活動。從涵蓋范圍可定義為交易各方以電子交易方式而不是通過當面交換或直接面談方式進行的任何形式的商業(yè)交易。學者認為電子商務是利用電子數(shù)據(jù)信息的任何形式的商業(yè)活動。其按商務范圍可分為廣義的電子商務和狹義的電子商務。廣義的電子商務是指使用了電子數(shù)據(jù)信息的全部商業(yè)活動,即包括契約型和非契約型的商業(yè)活動。狹義的電子商務是指利用互聯(lián)網(wǎng)進行的契約性質(zhì)的貿(mào)易和服務的過程,也即互聯(lián)網(wǎng)電子商務。我國現(xiàn)行的稅收法律制度中尚未涉及電子商務稅收法律問題,然而電子商務稅收問題伴隨著電子商務的發(fā)展而日益突出。
一、電子商務對現(xiàn)行稅法問題的挑戰(zhàn)
1.電子商務對稅收基本原則的挑戰(zhàn)
電子商務對稅收法定原則,稅收公平原則,稅收效率原則都存在著挑戰(zhàn)。就稅收法定原則來說,電子商務的虛擬化、無紙化、無址化、高流動性等特點對稅收法定原則所要求的稅收征納必須有明確,肯定的法律依據(jù)提出了挑戰(zhàn)。就稅收公平原則來說,由于建立在國際互聯(lián)網(wǎng)基礎上的電子商務不能被現(xiàn)行稅制所涵蓋,其本身具有流動性、隱匿性以及數(shù)字化與當前稅務機關(guān)的征收管理水平不相適應,使電子商務成為合法的避稅港,并且,許多國家的稅法在適用稅收公平主義時,都特別強調(diào)“禁止不平等對待”的法理,也禁止在沒有正當理由的情況下對特定納稅人給予特別優(yōu)惠。但由于各國或地區(qū)對電子商務的稅法規(guī)定不一致、不統(tǒng)一而造成稅收公平原則不能得以實現(xiàn)。就稅收效率原則來說,包括行政效率和經(jīng)濟效率兩個方面。稅收行政效率要求稅務機關(guān)在行政方面減少費用支出,最大限度降低稅務支出占稅收收入的比重,其要求稅收的征收者和繳納者都應盡可能確定、便利和節(jié)約,盡可能降低稅收成本。因此對電子商務的稅收立法應當貫徹確定、簡潔和便于操作的原則,將納稅人的納稅成本和稅務機關(guān)的征稅成本控制在最低限度,提高稅收效率;稅收經(jīng)濟效率原則又稱為稅收中性原則,強調(diào)稅收不應對市場機制的有效運行發(fā)生干擾和扭曲,應盡可能地實現(xiàn)資源的有效配置,保證社會經(jīng)濟的良性、有序運行,提高經(jīng)濟效益,要求的是盡可能減少稅收的負面效應,使市場能更大程度地發(fā)揮其對資源的配置作用。
2.電子商務對稅收管轄權(quán)的挑戰(zhàn)
電子商務對地域管轄權(quán)的挑戰(zhàn)集中體現(xiàn)在常設機構(gòu)上。常設機構(gòu)是一個企業(yè)進行全部或者部分經(jīng)營活動的固定場所。在電子商務環(huán)境下,傳統(tǒng)的確定常設機構(gòu)的物理場所被服務器和網(wǎng)址所取代,而這些網(wǎng)址和服務器能否構(gòu)成常設機構(gòu)目前并沒有定論。另外,網(wǎng)絡提供商是否構(gòu)成非獨立人也很難認定。因此,判定常設機構(gòu)的人和物的因素都無法確定,導致常設機構(gòu)無法確定。在居民管轄權(quán)問題上,電子商務的虛擬性和隱匿性使自然人可以很輕易的以虛假身份進行網(wǎng)上交易,從事電子商務的企業(yè)也可以避開工商登記和稅務登記進行網(wǎng)上交易,致使其居民身份難以確定。另外,伴隨互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和信息技術(shù)的發(fā)展,通過網(wǎng)絡的可視會議技術(shù),各大股東、董事雖分散在各國,可以就地參加董事會或股東大會,從而根據(jù)召開董事會或股東大會的地點來判定法人居民管理控制中心的標志,也顯得無所適從。
3.電子商務對稅收管理的挑戰(zhàn)
電子商務對稅收管理的挑戰(zhàn)體現(xiàn)在稅務登記、賬簿管理和納稅申報三個方面。首先,稅收征管法中并沒有明確規(guī)定從事電子商務的企業(yè)應當進行稅務登記,這就使稅務機關(guān)無法了解納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營狀況。其次,在電子商務中,一方面紙質(zhì)憑證被無紙化的數(shù)字信息所取代,使傳統(tǒng)的賬冊憑證計稅方法失效,一些稅種(如印花稅)無法征收;另一方面,這些電子憑證極容易被不留痕跡地任意修改,再加上信息資料可以被多重密碼保護,使稅務部門難以收集到納稅人的交易活動情況。最后,在電子商務下,廣大的網(wǎng)民都是潛在的納稅人或扣繳義務人,因此,納稅人和扣繳義務人的準確認定變得非常困難,納稅申報無疑會受到影響。另外,現(xiàn)有的上門申報、郵寄申報和報盤申報等方式并不能滿足納稅人的遠程申報、快速申報及隨時申報的需求。
4.電子商務對稅務檢查和稅收法律責任的挑戰(zhàn)
對稅務檢查的挑戰(zhàn)主要體現(xiàn)在納稅人難以認定、課稅對象難以確定、建立在對納稅人原始憑證、報表,實物財產(chǎn)進行檢查的傳統(tǒng)稅務檢查方式無法實施、現(xiàn)行的人工查賬方式及高素質(zhì)專業(yè)人才的匱乏、不能適應對電子商務進行稅務檢查的需要等方面。由于現(xiàn)行稅收征管方式對電子商務的不適應導致電子商務征稅方面法律責任上的空白地帶,對電子商務征納稅的法律責任無從談起。
5.電子商務對稅款征收的挑戰(zhàn)
電子商務的交易雙方直接交易減少了商業(yè)中介環(huán)節(jié),使中介機構(gòu)代扣代繳、代收代繳稅款的作用迅速減弱甚至消失,影響了代收代繳方式的實施。電子商務是一種新興事物,稅務機關(guān)尋找用以確定收入額和利潤率的參照物比較困難,導致定期定額征收方式難以實施。因此,利用轉(zhuǎn)讓定價規(guī)避稅負更是輕而易舉的事。除此之外,電子商務的虛擬性也造成稅務機關(guān)無法采取稅收保全和強制執(zhí)行措施。
二、我國應對電子商務對稅法所帶來的挑戰(zhàn)的對策
1.借鑒國外經(jīng)驗,結(jié)合我國實際,確定我國電子商務的稅收原則
我國在制定相關(guān)稅收政策時,應以現(xiàn)行稅收制度為基礎,針對電子商務的特點,對現(xiàn)行稅收制度作必要的修改和補充。在制定相關(guān)稅收政策時,應以現(xiàn)行稅收制度為基礎,針對電子商務的特點,對現(xiàn)行稅收制度作必要的修改、補充和完善。二是建立近期免稅,長期應保持稅收中性的原則。電子商務是近年來伴隨著知識經(jīng)濟、信息技術(shù)的發(fā)展而產(chǎn)生的一種極具潛力的新型貿(mào)易方式。各國為了扶持本國網(wǎng)絡經(jīng)濟的發(fā)展,目前都對網(wǎng)上交易實行稅收優(yōu)惠。如1998年10月,美國的《互聯(lián)網(wǎng)免稅法案》規(guī)定:3年內(nèi)(至2001年)暫不征收國內(nèi)“網(wǎng)絡進入稅”。為了促進我國電子商務的發(fā)展,為了使我們不要再錯過一個時代,筆者認為在近期應對電子商務實行免稅或制定優(yōu)惠的稅收政策。三是維護國家稅收利益,在互利互惠基礎上,謀求全球一致的電子商務稅收規(guī)則,保護各國應有的稅收利益。
2.基于地域管轄權(quán)的稅收管轄權(quán)的標準
這是解決電子商務對稅收管轄權(quán)挑戰(zhàn)的有效對策,常設機構(gòu)的確定仍然是行使基于地域管轄權(quán)的重要因素,OECD稅收范本第五條對常設機構(gòu)定義的注釋說明中提到:互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址本身并不構(gòu)成常設機構(gòu),而存儲該網(wǎng)址的服務器(硬件、有形的)用于經(jīng)營活動時,可以構(gòu)成固定營業(yè)地點,從而構(gòu)成常設機構(gòu)。筆者較為贊同這一觀點:第一,從常設機構(gòu)的發(fā)展歷史來看,它是一個開放性的概念,當國際經(jīng)貿(mào)領域出現(xiàn)新的經(jīng)濟活動時,它的內(nèi)容就會有新的突破。所以,不必要廢除常設機構(gòu)而只需對其進行重新界定。第二,OECD稅收范本對第五條的解釋已經(jīng)承認自動化機器如自動售貨機、游戲機等可以構(gòu)成常設機構(gòu),人的參與已經(jīng)不是成立常設機構(gòu)的必備條件,所以存放網(wǎng)站的服務器可以被認定為是營業(yè)場所。第三,服務器具有一定程度的固定性。第四,服務器可以完成企業(yè)主要的或者重要的營業(yè)活動。至于網(wǎng)絡服務提供商是否可以構(gòu)成常設機構(gòu),筆者認為,當網(wǎng)絡服務提供商按照其營業(yè)常規(guī)開展營業(yè)活動時不構(gòu)成非獨立人即不能被認定為常設機構(gòu)。但兩種情況下除外,一是網(wǎng)絡服務提供商主要或者專為一個客戶服務;二是網(wǎng)絡服務供應商經(jīng)常性地為某一客戶保存數(shù)據(jù)庫并有權(quán)代表該客戶將數(shù)據(jù)庫中的數(shù)字產(chǎn)品直接從網(wǎng)上送到該客戶的顧客手中。據(jù)此,筆者認為,應當從法律上明確服務器和網(wǎng)絡服務提供商可以被認定為常設機構(gòu)的條件。 轉(zhuǎn)貼于
3.運用相關(guān)法律規(guī)定解決電子商務對稅收征收、稅收管理、稅收檢查以及稅收責任的影響
筆者認為應在現(xiàn)有的稅收征管法中加入相關(guān)的制定內(nèi)容:
(1)在已有商業(yè)網(wǎng)站服務內(nèi)容上附加上相關(guān)的稅收項目,把稅收項目作為網(wǎng)上交易必不可少的內(nèi)容加以羅列,在網(wǎng)上交易的同時,相關(guān)稅收內(nèi)容能永久地粘貼在網(wǎng)上交易的內(nèi)容上。
(2)對于在互聯(lián)網(wǎng)上新登記的商業(yè)網(wǎng)站必須將真實網(wǎng)址和服務內(nèi)容向稅務機關(guān)匯報,過去已經(jīng)登記的要向稅務機關(guān)補報,以便稅務機關(guān)及時有效的查詢稅務登記情況和進行稅收檢查。
(3)凡在銀行設立電子賬戶,必須先到稅務機關(guān)進行稅務登記,并申請專門的網(wǎng)上交易稅務登記號。申請人必須用真實的居民身份證才能開立個人賬號,賬戶中要表明真實的住所,以便稅務機關(guān)能夠及時查閱。
(4)在設立的電子賬戶結(jié)算程序上,必須規(guī)定稅務項目,貨幣結(jié)算必須設立用途,在交易雙方進行結(jié)算時,貨幣用途必須經(jīng)過檢查復核確實對應一致。
(5)稅務機關(guān)的管轄以開立電子賬戶的銀行或分理處的營業(yè)地址作為管轄依據(jù),而不以納稅人的營業(yè)場所和居所為管轄依據(jù)。
(6)制定網(wǎng)上服務專用發(fā)票,每次網(wǎng)上交易后,必須開具專用的發(fā)票,并且把專用發(fā)票的開具作為網(wǎng)上交易必經(jīng)程序。
(7)網(wǎng)上交易用戶每一次交易過后,必須將交易內(nèi)容存儲打印,郵寄給管轄稅務機關(guān),或通過電子郵件發(fā)給稅務機關(guān),以便進行納稅核定。
(8)盡快建立全國稅務機關(guān)網(wǎng)上稅收查詢系統(tǒng),并建立全國稅務稽查協(xié)作制度,以保證稅收稽查能對稅務管轄地與居住地不一致的納稅人的狀況做到及時有效的檢查。
三、電子商務引起的其他國際涉稅問題
⒈交易人身份的確認
由于網(wǎng)絡貿(mào)易中交易主體的虛擬化,確認在互聯(lián)網(wǎng)上進行交易的人的身份是非常難的。這個問題又影響到居民稅收管轄權(quán)和收入來源地稅收管轄權(quán)的適用。日前,由發(fā)達國家組成的聯(lián)合組織正在尋求通過發(fā)展一種數(shù)字身份證來確認網(wǎng)上交易者的身份。稅務部門可以利用數(shù)字身份追蹤網(wǎng)上交易商,這反映了有關(guān)當局對此問題的密切關(guān)注和正在付出努力,力圖使之得到解決。
⒉會計記錄的保存
現(xiàn)有稅制要求納稅人以書面形式保留完整準確真實的會計記錄以備稅務部門檢查。然而,在電子交易中,這些交易記錄只是一種電子形式,并且可以輕易地被更改、不留痕跡,使交易無法追蹤,審計失去依據(jù),征稅沒有基礎。
⒊商品流轉(zhuǎn)稅的征收
電子商務會影響到商品流轉(zhuǎn)稅的征收,商品流轉(zhuǎn)稅又稱商品稅,是在商品流通環(huán)節(jié)上對商品流轉(zhuǎn)額征收的稅。商品稅的具體稅種在不同的國家有所不同。如在美國主要是貨物稅,在歐洲許多國家和我國主要有增值稅、營業(yè)稅等。電子商務的數(shù)字化產(chǎn)品及服務的商品稅征收是個問題,稅務當局對在網(wǎng)上進行的大量的這類交易難以掌握,因此難以征稅,對這類逃避稅行為實際上也難以控制。
電子商務的出現(xiàn),帶來了眾多的稅收問題,電子商務是全球性的經(jīng)濟貿(mào)易活動,所帶來的稅收問題也是國際性的,因此加強國際間的合作和協(xié)商就顯得十分必要,只有通過與其他國家稅務機關(guān)相互交換稅收情報和協(xié)助監(jiān)控,充分收集來自其他國家的相關(guān)信息,才能掌握外商電子商務活動的狀態(tài)和行蹤,進而對電子商務所得進行征稅,防止其避稅。
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新《稅收征管法》第二十五條第一款規(guī)定:“納稅人必須依照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的申報期限、申報內(nèi)容如實辦理納稅申報,報送納稅申報表、財務會計報表以及稅務機關(guān)根據(jù)實際需要要求納稅人報送的其他納稅資料?!钡谌粭l第一款規(guī)定:“納稅人、扣繳義務人按照法律、行政法規(guī)規(guī)定或者稅務機關(guān)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定確定的期限,繳納或者解繳稅款?!?/p>
申報納稅包括納稅申報和繳納稅款兩個方面的內(nèi)容。在稅收征管過程中,通常會遇到不同形式的不依法申報納稅行為。探討不依法申報納稅的表現(xiàn)形式及其法律責任,有助于稅務部門和稅務人員正確執(zhí)法。
一、納稅人未按期進行納稅申報,但按期繳納了稅款在這種情況下,納稅人的行為違反了納稅申報管理規(guī)定,破壞了正常的稅收管理秩序。稅務機關(guān)應根據(jù)新《稅收征管法》第六十二條的規(guī)定,追究納稅人的法律責任。
新《稅收征管法》第六十二條明確:“納稅人未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報和報送納稅資料的,或者扣繳義務人未按照規(guī)定的期限向稅務機關(guān)報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和有關(guān)資料的,由稅務機關(guān)責令限期改正,可以處二千元以下的罰款;情節(jié)嚴重的,可以處二千元以上一萬元以下的罰款?!?/p>
二、納稅人按期如實進行了納稅申報,但逾期未繳納稅款在這種情況下,納稅人的行為違反了稅款征收管理規(guī)定,導致國家稅款不能及時入庫。稅務機關(guān)應依據(jù)新《稅收征管法》第四十條的規(guī)定,對納稅人采取相應的措施。
新《稅收征管法》第四十條第一款明確:“從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人、扣繳義務人未按照規(guī)定的期限繳納或者解繳稅款,納稅擔保人未按照規(guī)定的期限繳納所擔保的稅款,由稅務機關(guān)責令限期繳納,逾期仍未繳納的,經(jīng)縣以上稅務局(分局)局長批準,稅務機關(guān)可以采取下列強制執(zhí)行措施:(一)書面通知其開戶銀行或者其他金融機構(gòu)從其存款中扣繳稅款;(二)扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產(chǎn),以拍賣或者變賣所得抵繳稅款。”
稅務機關(guān)還可依據(jù)新《稅收征管法》第六十八條的規(guī)定,追究納稅人的法律責任。
新《稅收征管法》第六十八條明確:“納稅人、扣繳義務人在規(guī)定期限內(nèi)不繳或者少繳應納或者應解繳的稅款,經(jīng)稅務機關(guān)責令限期繳納,逾期仍未繳納的,稅務機關(guān)除依照本法第四十條的規(guī)定采取強制執(zhí)行措施追繳其不繳或者少繳的稅款外,可以處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款?!?/p>
三、納稅人按期進行了納稅申報,但申報不實筆者認為,申報不實與虛假申報的含義是一致的。針對納稅人的不實申報,稅務機關(guān)應責令其限期改正,并區(qū)別不同情況追究其法律責任。
1納稅人進行虛假的納稅申報,且形成不繳或者少繳應納稅款納稅人的這種行為屬偷稅,稅務機關(guān)應依據(jù)新《稅收征管法》第六十三條的規(guī)定,追究其法律責任。新《稅收征管法》第六十三條第一款明確:“納稅人偽造、變造、隱匿、擅自銷毀賬簿、記賬憑證,或者在賬簿上多列支出或者不列、少列收入,或者經(jīng)稅務機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假的納稅申報,不繳或者少繳應納稅款的,是偷稅。對納稅人偷稅的,由稅務機關(guān)追繳其不繳或者少繳的稅款、滯納金,并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款;構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。”
2納稅人進行虛假的納稅申報,未形成不繳或者少繳應納稅款納稅人的這種行為,違反了納稅申報管理的規(guī)定,但未形成不繳或者少繳應納稅款。對這類行為,不能按偷稅進行處罰,應依據(jù)新《稅收征管法》第六十四條的規(guī)定,追究納稅人的法律責任。
新《稅收征管法》第六十四條第一款明確:“納稅人、扣繳義務人編造虛假計稅依據(jù)的,由稅務機關(guān)責令限期改正,并處五萬元以下的罰款?!?/p>
四、納稅人未按期進行納稅申報,經(jīng)稅務機關(guān)通知申報而拒不申報針對這種情況,稅務機關(guān)應依據(jù)新《稅收征管法》第三十五條的規(guī)定行使核稅權(quán)。
新《稅收征管法》第三十五條第一款明確:“納稅人有下列情形之一的,稅務機關(guān)有權(quán)核定其應納稅額:(一)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設置賬簿的;(二)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應當設置賬簿但未設置的;(三)擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的;(四)雖設置賬簿,但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全,難以查賬的;(五)發(fā)生納稅義務,未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報,經(jīng)稅務機關(guān)責令限期申報,逾期仍不申報的;(六)納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低,又無正當理由的。“在此基礎上,稅務機關(guān)應區(qū)別納稅人是否形成不繳或者少繳應納稅款,依法追究其法律責任。
1經(jīng)稅務機關(guān)通知申報而拒不申報,形成不繳或者少繳應納稅款針對這種情況,稅務機關(guān)應依據(jù)新《稅收征管法》第六十三條的規(guī)定,按偷稅追究納稅人的法律責任。
2經(jīng)稅務機關(guān)通知申報而拒不申報,但未形成不繳或者少繳應納稅款針對這種情況,稅務機關(guān)應依據(jù)新《稅收征管法》第六十二條之規(guī)定,按“情節(jié)嚴重”追究納稅人的法律責任。
稅務行政執(zhí)法的依據(jù)是稅收法律,稅收法律不是一部單獨的法律,而是法律體系。這個法律體系也不僅僅是帶有“稅”字的法律構(gòu)成,而且還包括其他一些不帶“稅”字的法律。稅務行政執(zhí)法如果離開其他相關(guān)法律來理解帶“稅”字的法律,那是很難貫徹到位的。例如,某稅務機關(guān)于2005年11月11日對某納稅人采取了稅收保全措施,納稅人于11月12日上午9時繳清了稅款滯納金,稅務機關(guān)于11月13日下午3時解除稅收保全措施。如果按照舊《稅收征管法實施細則》的規(guī)定應當是在24小時立即解除稅收保全措施,那么該稅務機關(guān)解除稅收保全措施則超出了規(guī)定的時間界限?,F(xiàn)行《稅收征管法實施細則》規(guī)定將稅務機關(guān)立即解除稅收保全措施的時限由24小時改為一日,那該稅務機關(guān)于11月13日下午3時解除稅收保全措施是否屬于立即解除了保全措施呢?關(guān)鍵就在于如何理解“一日”的規(guī)定?!睹穹ㄍ▌t》第一百五十四條規(guī)定:“民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算”?!耙?guī)定按照小時計算期間的,從規(guī)定時開始計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的,開始的當天不算入,從下一天開始計算”。“期間的最后一天的截止時間為二十四點。有業(yè)務時間的,到停止業(yè)務活動的時間截止。”參照《民法通則》的有關(guān)規(guī)定,上述稅務機關(guān)是屬于立即解除稅收保全措施的。
二、參照司法實踐判斷稅務行政執(zhí)法活動的正確性
例如,《稅收征管法》第六十三條規(guī)定:“……稅務機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假納稅申報,……”。什么是稅務機關(guān)通知申報?過去稅務實踐工作中有三種看法:一是在納稅人不申報的情況下稅務機關(guān)必須書面通知其申報;二是稅收征管法本身就規(guī)定了納稅人只要是發(fā)生納稅義務就應當向稅務機關(guān)申報納稅,也就是說稅收征管法的出臺就是通知了;三是認為在辦理稅務登記時,稅務機關(guān)同時要辦理稅種登記,告訴納稅人應該繳哪些稅,如何繳稅等等,這個過程就是一種通知。那么究竟上述哪個觀點是正確的呢?目前有關(guān)稅收法律法規(guī)對此并無具體規(guī)定,但最高人民法院在2002年11月出臺了《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。該司法解釋第二條對上述問題做了具體解釋:“稅務機關(guān)通知申報”分三種情況:一是納稅人、扣繳義務人已經(jīng)依法辦理稅務登記或者扣繳稅款登記的即為稅務機關(guān)通知申報;二是依法不需要辦理稅務登記的納稅人,必須經(jīng)稅務機關(guān)依法書面通知其申報;三是尚未依法辦理稅務登記、扣繳稅款登記的納稅人、扣繳義務人,也必須經(jīng)稅務機關(guān)依法書面通知其申報的。該司法解釋是對刑法二百零一條偷稅罪的解釋,明顯不能作為稅務行政執(zhí)法的法律依據(jù)。而稅收法律、法規(guī)對上述問題又沒有做具體規(guī)定,那么在稅務實踐工作中應該參照《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》來理解上述問題。司法解釋實際上就是對司法實踐標準的統(tǒng)一,司法解釋一旦出臺,下級人民法院應當按照執(zhí)行。也就是說,司法機關(guān)就是按照上述司法解釋理解上述兩個問題的,這就是司法實踐。所以稅務機關(guān)在實際工作中根據(jù)上述司法實踐來判斷什么是稅務機關(guān)通知申報,在司法實踐中是站得住腳的。
在稅收檢查執(zhí)法過程中,除了要多掌握相關(guān)書面的法律知識,多看稅收方面的案例之外,還應該多看民事、刑事方面的案例。通過這些案例可以把握法官、檢察官對相關(guān)問題是如何理解的。另外,在稅收執(zhí)法過程中稅務機關(guān)還應當多與法官、檢察官溝通。因為法官、檢察官對稅收政策和會計制度并不如稅務人員熟悉,稅務機關(guān)應當多向法官、檢察官多介紹稅收法律法規(guī)和會計法律法規(guī)的規(guī)定,使其對涉稅案件的理解更準確。
三、對稅務機關(guān)的行政權(quán)力從嚴把握,對納稅人的義務從寬把握
稅收法律體系明確了征納雙方在稅收分配活動中的權(quán)利和義務,但有些權(quán)利和義務明確得不是很具體,那么在這種情況下應當如何把握征納雙方在稅收分配活動中的權(quán)利和義務又成了一個重要問題。解決這個問題的原則應當是:對稅務機關(guān)的行政權(quán)力從嚴把握,對納稅人的義務從寬把握。例如,《稅收征管法》第三十八條規(guī)定:“個人及其所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的住房和用品,不在稅收保全措施的范圍之內(nèi)。”從字面理解,“扶養(yǎng)”是指同輩之間的一種幫助關(guān)系,而不包含老人和兒童。對老人應當是用贍養(yǎng),對兒童應該是用撫養(yǎng)。最高人民法院關(guān)于合同法的司法解釋第十二條也是這么理解的。那么能據(jù)此說明上述《稅收征管法》的規(guī)定就不包含老人和兒童了嗎?很明顯是不能這么理解的。再有,什么是家屬?《稅收征管法實施細則》第六十條對此做了含糊的解釋:稅收征管法第三十八條、第四十條、第四十二條所稱個人所扶養(yǎng)家屬,是指與納稅人共同居住生活的配偶、直系親屬以及無生活來源并由納稅人扶養(yǎng)的其他親屬。根據(jù)這個規(guī)定好象是不共同居住的配偶就不是納稅人的家屬了?那么對“個人及其所扶養(yǎng)家屬”應如何理解呢?正確的理解應當是:納稅人的配偶以及符合下列三個條件的其他人,三個條件是:一是與納稅人共同居住生活;二是無生活來源;三是由納稅人扶養(yǎng)。只要是符合這三個條件的,不管與納稅人是什么關(guān)系都應當是納稅人的家屬。
四、合理理解稅務行政執(zhí)法依據(jù)
法律條文是死的,如何在稅收執(zhí)法過程中運用法律條文這就需要依靠稅務行政執(zhí)法人員根據(jù)不同的事實合理理解運用了。那么稅務行政執(zhí)法人員對稅收法律條文的理解是否正確就直接關(guān)系到征收權(quán)力的落實和納稅人利益的保護。
例如,《稅收征管法》第三十八條規(guī)定:“稅務機關(guān)有根據(jù)認為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務行為的,可以在規(guī)定的納稅期之前,責令限期繳納應納稅款”。這個規(guī)定的宗旨是為了保全稅款不至流失,即為一種稅收保全措施,也就是賦予稅務機關(guān)在特定條件下的提前征收權(quán)力。提前征收畢竟是對納稅人權(quán)益的合法侵犯,但如果錯誤地運用了這個權(quán)力則是對納稅人權(quán)益的非法侵犯了。提前征收的前提是:稅務機關(guān)有根據(jù)認為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務行為。那么什么是“有根據(jù)”認為呢?一種說法是有一定線索,另一種說法是有證據(jù)。根據(jù)一定的線索作出符合邏輯的判斷可能會發(fā)生什么,那是將來可能會發(fā)生的事,也就是說根據(jù)一定的線索作出符合邏輯的判斷可能會發(fā)生什么這只能是一種可能,或者說有跡象,但并不一定就會發(fā)生,那就更不是行為了。因為行為是正在發(fā)生或者過去已經(jīng)發(fā)生過的,將來可能會發(fā)生的那是跡象。《稅收征管法》第三十八條明確的前提條件是有逃避納稅義務行為,所以,“有根據(jù)”就不能理解為是有線索就可以了,而應當理解為有一定的證據(jù),但也不能理解為要有充分的證據(jù),因為稅務機關(guān)要掌握充分的證據(jù)可能需要相當長的時間,而提前征收的目的就是為了及時防止稅款流失,如果等到收集到納稅人逃避稅款的充分證據(jù)后也就失去了提前征收的必要了。
五、正確認識和理解各級稅務機關(guān)和地方政府的涉稅文件
人無完人,都難免犯這樣那樣的錯誤。法律、法規(guī)、規(guī)章和各種規(guī)范性文件也都是由人制定出來的,所以也難免存在一些問題,有些可能是出于某種目的有意識地出臺的錯誤的文件,例如有些地方政府違反法律法規(guī)出臺的擅自減免稅的規(guī)定等。所以稅務執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中應當正確認識和理解各級稅務機關(guān)和地方政府的涉稅文件,對那些已經(jīng)出臺的稅收方面的各種文件應當認真研究其合法性,以避免執(zhí)行錯誤的文件導致納稅人合法權(quán)益的損害,導致不必要的行政訴訟,甚至于執(zhí)法犯法。
那么如果稅務執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)有關(guān)規(guī)定是錯誤的該怎么辦呢?對此,《稅收征管法實施細則》和《公務員法》已做了明確規(guī)定?!抖愂照鞴芊▽嵤┘殑t》第三條第一款規(guī)定:任何部門、單位和個人作出的與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的決定一律無效,稅務機關(guān)不得執(zhí)行,并應當向上級稅務機關(guān)報告。《公務員法》第五十四條規(guī)定:公務員執(zhí)行公務時,認為上級的決定或者命令有錯誤的,可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見;上級不改變該決定或者命令,或者要求立即執(zhí)行的,公務員應當執(zhí)行該決定或者命令,執(zhí)行的后果由上級負責,公務員不承擔責任;但是,公務員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的,應當依法承擔相應的責任。
六、細節(jié)決定成敗
細節(jié)并不一定就決定成敗,但成敗關(guān)鍵就在于細節(jié)。目前,在稅務行政執(zhí)法人員思想中有這么一種普遍的想法,就是:我就這么做了也沒有出現(xiàn)什么問題啊。對的,納稅人不告的確是沒有問題,但納稅人把稅務機關(guān)告上法庭后那些細節(jié)就成了決定稅務行政訴訟勝敗的關(guān)鍵了。在稅務行政執(zhí)法過程恰恰又有很多方面的細節(jié),如果對這些細節(jié)稍不注意就又可能導致稅務行政決定的失效,導致稅務行政復議或者稅務行政訴訟案件的發(fā)生。如某稅務稽查局所作出的《稅務處理決定書》中有個數(shù)據(jù)與事實不符,打印校對時也沒有發(fā)現(xiàn),依法送達納稅人后,納稅人發(fā)現(xiàn)了這個問題,把稅務機關(guān)告上了法庭,最后法庭判決該處理決定與事實嚴重不符,作出撤消該處理決定的判決。再如,某稅務所對納稅人作出了稅務行政處罰決定并依法送達后,納稅人在三個月內(nèi)既不履行,也不申請稅務行政復議,也不向法院,稅務所根據(jù)《稅收征管法》第八十八條第三款的規(guī)定對納稅人采取強制執(zhí)行措施,在《稅收強制執(zhí)行決定書》上是加蓋該稅務所還是該稅務所所屬的縣級稅務機關(guān)的公章呢?對此很多稅務執(zhí)法人員認同應該加蓋縣級稅務機關(guān)的公章,因為稅務行政處罰強制執(zhí)行都應該經(jīng)縣以上稅務局批準。如果在《稅收強制執(zhí)行決定書》上加蓋的是縣以上稅務局的印章,則說明這次稅收強制執(zhí)行的執(zhí)法主體即是該稅務局。而《稅收征管法》第八十八條第三款規(guī)定:“……,作出處罰決定的稅務機關(guān)可以采取本法第四十條規(guī)定的強制執(zhí)行措施,……”??梢?,強制執(zhí)行的主體應當是“作出處罰決定的稅務機關(guān)”,也就是說,誰作出的處罰決定應當由誰實施強制執(zhí)行措施,而上述稅務行政處罰是由稅務所作出的,所以對稅務所作出的稅務行政處罰決定強制執(zhí)行的主體也應當是該稅務所。
七、執(zhí)法程序要合法
作為稅務行政執(zhí)法的法律依據(jù)的稅收法律體系既包括實體法也包括程序法。稅收實體法主要是指各稅種的法律法規(guī),稅收程序法主要是《稅收征管法》和《稅收征管法實施細則》?!抖愂照鞴芊ā泛汀抖愂照鞴芊▽嵤┘殑t》對稅款征收、稅務管理和稅務檢查的程序做了具體規(guī)定,在稅務行政執(zhí)法應當嚴格按照《稅收征管法》和《稅收征管法實施細則》規(guī)定的程序進行。在稅務行政執(zhí)法過程中,不管稅收實體法運用得如何正確,只要是執(zhí)法程序上發(fā)生錯誤都會導致稅務行政訴訟的敗訴。以往的事實證明,很多稅務行政訴訟案件的敗訴敗就敗在執(zhí)法程序違法方面。
八、行必有法
過去大家都很注意:有法必依,執(zhí)法必嚴,違法必究。那么在稅務行政執(zhí)法中還應當注意“行必有法”,也就是說每一項稅務行政執(zhí)法活動都應當找到法律依據(jù)。沒有法律依據(jù)的稅務行政行為都是越權(quán)行政,稅務機關(guān)不得為之。因為稅務行政權(quán)力是屬于公權(quán)力,而公權(quán)力的特點即是法無明確規(guī)定不得為之。所以衡量某一稅務行政執(zhí)法活動是否有法律效力關(guān)鍵就看其是否有法律依據(jù)。
除以上八個方面以外,在稅務行政執(zhí)法中還應盡量規(guī)避可能出現(xiàn)的風險,如稅務行政訴訟風險、執(zhí)法工作難度風險和執(zhí)法成本風險等。
一、加強領導,成立機構(gòu)。在縣車輛稅收清收工作領導小組的領導下,成立車輛稅收清收小組辦公室(設在地稅局分局),由地稅局副局長任主任,分局分局長、征管股長任副主任,成員由地稅局分局抽2人、公安局經(jīng)偵大隊1人、交管大隊2人、交通局運管所1人組成。
二、建立“審、檢、險把關(guān),先稅后審、檢、險”管理制度。即:納稅人在辦理車船上牌、過戶、年審時,由縣公安交管大隊把關(guān);在辦理道路運輸許可證年(季)審時,由縣交通局運管所把關(guān);在辦理車輛檢測時,由機動車檢測單位把關(guān);在辦理車船強制險時,由各保險公司把關(guān)。堅持先納稅,后審、檢、險。未納稅的,交管大隊、交通局運管所、機動車檢測單位不予年(季)審或檢測,各保險公司不能將保單、保險標志和保費發(fā)票交給投保人。
三、征管具體措施:
1、對摩托車車船稅的征管:委托縣交管大隊、各鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府代征。
2、對汽車車船稅的征管由各保險公司在辦理強制險時統(tǒng)一代征。
3、對營運汽車的營運稅收,如是掛靠在各運輸公司、物流公司或出租公司的,由掛靠的單位統(tǒng)一向地稅申報繳納;未掛靠在公司的,由車主自行向地稅局申報繳納。交管大隊、交通局運管所、機動車檢測單位在辦理年(季)審、檢時,應先查驗完稅憑證并保留復印件。
4、對“三無”車輛的稅收征管,由縣政府通告,對納稅人限期繳納車輛營運稅收及車船稅。未按規(guī)定繳納的,由車輛稅收清收小組辦公室組織開展清繳,加收滯納金,并處罰款。
5、征收標準:
(1)摩托車車船稅的征收標準:每年每輛60元。
(2)載貨汽車及專項作業(yè)車、輪式專用機械車(包括半掛牽引車、掛車)的車船稅征收標準:按車輛自重(即整備質(zhì)量)每噸80元/年。
(3)載客汽車車船稅的征收標準:核定載客大于或等于20人的客車按每輛每年480元征收;核定載客大于9人而小于20人的客車按每輛每年420元征收;核定載客小于或等于9人的按每輛每年360元征收;微型客車(指車長小于等于3.5m,發(fā)動機汽缸總排量小于等于1L)的征收標準:按每輛每年240元征收。
(4)三輪汽車、低速貨車的征收標準:按車輛自重(即整備質(zhì)量)每噸每年80元征收。
(5)汽車營運稅收的征收標準:按核定噸位每噸每月綜合稅額90元征收。
四、工作職責
1、縣交管大隊、交通局運管所、機動車檢測單位履行“審、檢把關(guān),先稅后審、檢”制度的落實情況,由縣政府車輛稅收清收領導小組每年不定期地組織一至二次檢查,對未履行制度造成稅款漏征的,由把關(guān)單位負責繳納漏征的稅款,由縣政府追究當事人、責任領導的責任,并通報批評。
2、保險公司履行“先稅后險”的情況由各保險公司按月向車輛稅收清收小組辦公室提供交納強制險的金額和車輛數(shù),由車輛稅收清收小組辦公室進行核對。如存在未代征車輛稅收的情況,未代征的稅收由保險公司繳納。
3、縣地稅局應做好稅務公開事項,主要有:一是稅收政策。主要公開稅收法律法規(guī)和政策、各稅種的征收管理辦法、納稅人的權(quán)力和義務、稅務行政處罰的依據(jù)和標準等;二是稅收執(zhí)法程序。主要公開稅務登記辦理、納稅申報辦法及受理申報、涉稅審批事項、審批權(quán)限、發(fā)票領購、稅務稽查、稅務行政處罰以及其它稅收執(zhí)法程序等。三是稅務違法案件查處情況。稅務機關(guān)要將稅務違法案件的查處情況公開,以達到教育和警示的作用。四是稅收減免情況。主要公開稅收減免優(yōu)惠政策,享受減免稅優(yōu)惠的業(yè)戶、性質(zhì)、期限、稅額、方式、用途等。五是公布舉報投訴電話。未做到公開的,年終給予通報批評。
4、信息交換
車輛稅收零星分散,其稅收征收管理是一項系統(tǒng)工作,需要全社會的力量共同支持。各單位在嚴格執(zhí)行“先稅后審、檢、險”制度的同時,更要抓好信息交換工作。各單位應指定專人于每月初將上月有關(guān)信息傳遞到車輛稅收清收小組辦公室。現(xiàn)將各單位信息交換職責明確如下:
(1)縣交管大隊:提供車輛上牌、過戶、核銷、年審等環(huán)節(jié)的信息;
(2)縣工商局:提供車輛辦理營業(yè)執(zhí)照的信息;
(3)縣農(nóng)機局:提供農(nóng)用車輛的數(shù)量、噸位等信息;
(4)縣交通局:提供車輛辦理道路運輸許可證及年(季)審的信息;
(5)縣采購辦:提供全縣各單位申購車輛的審批信息;
(6)縣國稅局:車輛購置稅的完稅信息、摩托車的銷售量信息;
(7)縣檢測單位:車輛(含摩托車)檢測情況的信息。
五、獎懲機制
關(guān)鍵詞:稅務行政執(zhí)法;自我保護;稅收征管法
近年來,我國的稅收法律體系不斷建立和完善。但由于我國地域遼闊,情況復雜,所以目前的稅收法律在稅收實踐工作中也暴露了一些問題,例如稅收任務問題、法律規(guī)定含糊或不明確等等。那么作為稅收行政執(zhí)法人員在稅收執(zhí)法實踐中遇到這些問題該怎么辦?根據(jù)在法律面前人人平等的原則,稅收執(zhí)法人員首先應該是一個社會人,在執(zhí)法的過程中同樣也必須嚴格按照法律規(guī)定辦事,并且要學會自我保護,免得出現(xiàn)執(zhí)法犯法的現(xiàn)象。所以稅務行政執(zhí)法人員也應懂得自我保護,以適應日益復雜的稅收檢查工作環(huán)境。那么稅務行政執(zhí)法人員應當如何實現(xiàn)自我保護呢,筆者認為,稅務執(zhí)法人員應當從如下幾個方面做起。
一、多掌握相關(guān)的法律知識,以增強對稅收執(zhí)法法律依據(jù)的理解
稅務行政執(zhí)法的依據(jù)是稅收法律,稅收法律不是一部單獨的法律,而是法律體系。這個法律體系也不僅僅是帶有“稅”字的法律構(gòu)成,而且還包括其他一些不帶“稅”字的法律。稅務行政執(zhí)法如果離開其他相關(guān)法律來理解帶“稅”字的法律,那是很難貫徹到位的。例如,某稅務機關(guān)于2005年11月11日對某納稅人采取了稅收保全措施,納稅人于11月12日上午9時繳清了稅款滯納金,稅務機關(guān)于11月13日下午3時解除稅收保全措施。如果按照舊《稅收征管法實施細則》的規(guī)定應當是在24小時立即解除稅收保全措施,那么該稅務機關(guān)解除稅收保全措施則超出了規(guī)定的時間界限。現(xiàn)行《稅收征管法實施細則》規(guī)定將稅務機關(guān)立即解除稅收保全措施的時限由24小時改為一日,那該稅務機關(guān)于11月13日下午3時解除稅收保全措施是否屬于立即解除了保全措施呢?關(guān)鍵就在于如何理解“一日”的規(guī)定?!睹穹ㄍ▌t》第一百五十四條規(guī)定:“民法所稱的期間按照公歷年、月、日、小時計算”?!耙?guī)定按照小時計算期間的,從規(guī)定時開始計算。規(guī)定按照日、月、年計算期間的,開始的當天不算入,從下一天開始計算”?!捌陂g的最后一天的截止時間為二十四點。有業(yè)務時間的,到停止業(yè)務活動的時間截止?!眳⒄铡睹穹ㄍ▌t》的有關(guān)規(guī)定,上述稅務機關(guān)是屬于立即解除稅收保全措施的。
二、參照司法實踐判斷稅務行政執(zhí)法活動的正確性
例如,《稅收征管法》第六十三條規(guī)定:“……稅務機關(guān)通知申報而拒不申報或者進行虛假納稅申報,……”。什么是稅務機關(guān)通知申報?過去稅務實踐工作中有三種看法:一是在納稅人不申報的情況下稅務機關(guān)必須書面通知其申報;二是稅收征管法本身就規(guī)定了納稅人只要是發(fā)生納稅義務就應當向稅務機關(guān)申報納稅,也就是說稅收征管法的出臺就是通知了;三是認為在辦理稅務登記時,稅務機關(guān)同時要辦理稅種登記,告訴納稅人應該繳哪些稅,如何繳稅等等,這個過程就是一種通知。那么究竟上述哪個觀點是正確的呢?目前有關(guān)稅收法律法規(guī)對此并無具體規(guī)定,但最高人民法院在2002年11月出臺了《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》。該司法解釋第二條對上述問題做了具體解釋:“稅務機關(guān)通知申報”分三種情況:一是納稅人、扣繳義務人已經(jīng)依法辦理稅務登記或者扣繳稅款登記的即為稅務機關(guān)通知申報;二是依法不需要辦理稅務登記的納稅人,必須經(jīng)稅務機關(guān)依法書面通知其申報;三是尚未依法辦理稅務登記、扣繳稅款登記的納稅人、扣繳義務人,也必須經(jīng)稅務機關(guān)依法書面通知其申報的。該司法解釋是對刑法二百零一條偷稅罪的解釋,明顯不能作為稅務行政執(zhí)法的法律依據(jù)。而稅收法律、法規(guī)對上述問題又沒有做具體規(guī)定,那么在稅務實踐工作中應該參照《最高人民法院關(guān)于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》來理解上述問題。司法解釋實際上就是對司法實踐標準的統(tǒng)一,司法解釋一旦出臺,下級人民法院應當按照執(zhí)行。也就是說,司法機關(guān)就是按照上述司法解釋理解上述兩個問題的,這就是司法實踐。所以稅務機關(guān)在實際工作中根據(jù)上述司法實踐來判斷什么是稅務機關(guān)通知申報,在司法實踐中是站得住腳的。
在稅收檢查執(zhí)法過程中,除了要多掌握相關(guān)書面的法律知識,多看稅收方面的案例之外,還應該多看民事、刑事方面的案例。通過這些案例可以把握法官、檢察官對相關(guān)問題是如何理解的。另外,在稅收執(zhí)法過程中稅務機關(guān)還應當多與法官、檢察官溝通。因為法官、檢察官對稅收政策和會計制度并不如稅務人員熟悉,稅務機關(guān)應當多向法官、檢察官多介紹稅收法律法規(guī)和會計法律法規(guī)的規(guī)定,使其對涉稅案件的理解更準確。
三、對稅務機關(guān)的行政權(quán)力從嚴把握,對納稅人的義務從寬把握
稅收法律體系明確了征納雙方在稅收分配活動中的權(quán)利和義務,但有些權(quán)利和義務明確得不是很具體,那么在這種情況下應當如何把握征納雙方在稅收分配活動中的權(quán)利和義務又成了一個重要問題。解決這個問題的原則應當是:對稅務機關(guān)的行政權(quán)力從嚴把握,對納稅人的義務從寬把握。例如,《稅收征管法》第三十八條規(guī)定:“個人及其所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的住房和用品,不在稅收保全措施的范圍之內(nèi)?!睆淖置胬斫猓胺鲳B(yǎng)”是指同輩之間的一種幫助關(guān)系,而不包含老人和兒童。對老人應當是用贍養(yǎng),對兒童應該是用撫養(yǎng)。最高人民法院關(guān)于合同法的司法解釋第十二條也是這么理解的。那么能據(jù)此說明上述《稅收征管法》的規(guī)定就不包含老人和兒童了嗎?很明顯是不能這么理解的。再有,什么是家屬?《稅收征管法實施細則》第六十條對此做了含糊的解釋:稅收征管法第三十八條、第四十條、第四十二條所稱個人所扶養(yǎng)家屬,是指與納稅人共同居住生活的配偶、直系親屬以及無生活來源并由納稅人扶養(yǎng)的其他親屬。根據(jù)這個規(guī)定好象是不共同居住的配偶就不是納稅人的家屬了?那么對“個人及其所扶養(yǎng)家屬”應如何理解呢?正確的理解應當是:納稅人的配偶以及符合下列三個條件的其他人,三個條件是:一是與納稅人共同居住生活;二是無生活來源;三是由納稅人扶養(yǎng)。只要是符合這三個條件的,不管與納稅人是什么關(guān)系都應當是納稅人的家屬。
四、合理理解稅務行政執(zhí)法依據(jù)
法律條文是死的,如何在稅收執(zhí)法過程中運用法律條文這就需要依靠稅務行政執(zhí)法人員根據(jù)不同的事實合理理解運用了。那么稅務行政執(zhí)法人員對稅收法律條文的理解是否正確就直接關(guān)系到征收權(quán)力的落實和納稅人利益的保護。
例如,《稅收征管法》第三十八條規(guī)定:“稅務機關(guān)有根據(jù)認為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務行為的,可以在規(guī)定的納稅期之前,責令限期繳納應納稅款”。這個規(guī)定的宗旨是為了保全稅款不至流失,即為一種稅收保全措施,也就是賦予稅務機關(guān)在特定條件下的提前征收權(quán)力。提前征收畢竟是對納稅人權(quán)益的合法侵犯,但如果錯誤地運用了這個權(quán)力則是對納稅人權(quán)益的非法侵犯了。提前征收的前提是:稅務機關(guān)有根據(jù)認為從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務行為。那么什么是“有根據(jù)”認為呢?一種說法是有一定線索,另一種說法是有證據(jù)。根據(jù)一定的線索作出符合邏輯的判斷可能會發(fā)生什么,那是將來可能會發(fā)生的事,也就是說根據(jù)一定的線索作出符合邏輯的判斷可能會發(fā)生什么這只能是一種可能,或者說有跡象,但并不一定就會發(fā)生,那就更不是行為了。因為行為是正在發(fā)生或者過去已經(jīng)發(fā)生過的,將來可能會發(fā)生的那是跡象?!抖愂照鞴芊ā返谌藯l明確的前提條件是有逃避納稅義務行為,所以,“有根據(jù)”就不能理解為是有線索就可以了,而應當理解為有一定的證據(jù),但也不能理解為要有充分的證據(jù),因為稅務機關(guān)要掌握充分的證據(jù)可能需要相當長的時間,而提前征收的目的就是為了及時防止稅款流失,如果等到收集到納稅人逃避稅款的充分證據(jù)后也就失去了提前征收的必要了。
五、正確認識和理解各級稅務機關(guān)和地方政府的涉稅文件
人無完人,都難免犯這樣那樣的錯誤。法律、法規(guī)、規(guī)章和各種規(guī)范性文件也都是由人制定出來的,所以也難免存在一些問題,有些可能是出于某種目的有意識地出臺的錯誤的文件,例如有些地方政府違反法律法規(guī)出臺的擅自減免稅的規(guī)定等。所以稅務執(zhí)法人員在執(zhí)法過程中應當正確認識和理解各級稅務機關(guān)和地方政府的涉稅文件,對那些已經(jīng)出臺的稅收方面的各種文件應當認真研究其合法性,以避免執(zhí)行錯誤的文件導致納稅人合法權(quán)益的損害,導致不必要的行政訴訟,甚至于執(zhí)法犯法。
那么如果稅務執(zhí)法人員發(fā)現(xiàn)有關(guān)規(guī)定是錯誤的該怎么辦呢?對此,《稅收征管法實施細則》和《公務員法》已做了明確規(guī)定?!抖愂照鞴芊▽嵤┘殑t》第三條第一款規(guī)定:任何部門、單位和個人作出的與稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的決定一律無效,稅務機關(guān)不得執(zhí)行,并應當向上級稅務機關(guān)報告。《公務員法》第五十四條規(guī)定:公務員執(zhí)行公務時,認為上級的決定或者命令有錯誤的,可以向上級提出改正或者撤銷該決定或者命令的意見;上級不改變該決定或者命令,或者要求立即執(zhí)行的,公務員應當執(zhí)行該決定或者命令,執(zhí)行的后果由上級負責,公務員不承擔責任;但是,公務員執(zhí)行明顯違法的決定或者命令的,應當依法承擔相應的責任。
六、細節(jié)決定成敗
細節(jié)并不一定就決定成敗,但成敗關(guān)鍵就在于細節(jié)。目前,在稅務行政執(zhí)法人員思想中有這么一種普遍的想法,就是:我就這么做了也沒有出現(xiàn)什么問題啊。對的,納稅人不告的確是沒有問題,但納稅人把稅務機關(guān)告上法庭后那些細節(jié)就成了決定稅務行政訴訟勝敗的關(guān)鍵了。在稅務行政執(zhí)法過程恰恰又有很多方面的細節(jié),如果對這些細節(jié)稍不注意就又可能導致稅務行政決定的失效,導致稅務行政復議或者稅務行政訴訟案件的發(fā)生。如某稅務稽查局所作出的《稅務處理決定書》中有個數(shù)據(jù)與事實不符,打印校對時也沒有發(fā)現(xiàn),依法送達納稅人后,納稅人發(fā)現(xiàn)了這個問題,把稅務機關(guān)告上了法庭,最后法庭判決該處理決定與事實嚴重不符,作出撤消該處理決定的判決。再如,某稅務所對納稅人作出了稅務行政處罰決定并依法送達后,納稅人在三個月內(nèi)既不履行,也不申請稅務行政復議,也不向法院,稅務所根據(jù)《稅收征管法》第八十八條第三款的規(guī)定對納稅人采取強制執(zhí)行措施,在《稅收強制執(zhí)行決定書》上是加蓋該稅務所還是該稅務所所屬的縣級稅務機關(guān)的公章呢?對此很多稅務執(zhí)法人員認同應該加蓋縣級稅務機關(guān)的公章,因為稅務行政處罰強制執(zhí)行都應該經(jīng)縣以上稅務局批準。如果在《稅收強制執(zhí)行決定書》上加蓋的是縣以上稅務局的印章,則說明這次稅收強制執(zhí)行的執(zhí)法主體即是該稅務局。而《稅收征管法》第八十八條第三款規(guī)定:“……,作出處罰決定的稅務機關(guān)可以采取本法第四十條規(guī)定的強制執(zhí)行措施,……”??梢?,強制執(zhí)行的主體應當是“作出處罰決定的稅務機關(guān)”,也就是說,誰作出的處罰決定應當由誰實施強制執(zhí)行措施,而上述稅務行政處罰是由稅務所作出的,所以對稅務所作出的稅務行政處罰決定強制執(zhí)行的主體也應當是該稅務所。
七、執(zhí)法程序要合法
作為稅務行政執(zhí)法的法律依據(jù)的稅收法律體系既包括實體法也包括程序法。稅收實體法主要是指各稅種的法律法規(guī),稅收程序法主要是《稅收征管法》和《稅收征管法實施細則》。《稅收征管法》和《稅收征管法實施細則》對稅款征收、稅務管理和稅務檢查的程序做了具體規(guī)定,在稅務行政執(zhí)法應當嚴格按照《稅收征管法》和《稅收征管法實施細則》規(guī)定的程序進行。在稅務行政執(zhí)法過程中,不管稅收實體法運用得如何正確,只要是執(zhí)法程序上發(fā)生錯誤都會導致稅務行政訴訟的敗訴。以往的事實證明,很多稅務行政訴訟案件的敗訴敗就敗在執(zhí)法程序違法方面。
八、行必有法
(一)稅源聯(lián)動管理制度的生成機理
信息不對稱是信息失靈的一種具體表現(xiàn)形式。現(xiàn)代信息經(jīng)濟學認為,信息不對稱是指在經(jīng)濟活動中的某些參與人所掌握的信息與另一些參與人所擁有的信息在數(shù)量和質(zhì)量上存在著差異。這一方面表現(xiàn)為信息優(yōu)勢主體往往利用自己的信息優(yōu)勢地位去損害劣勢主體的利益,另一方面也表現(xiàn)為信息劣勢主體不能通過獲取及時有效的信息去維護自身的利益。稅收征管中的信息不對稱存在于多元主體之間,主要表現(xiàn)在三個方面:第一,納稅人和稅務機關(guān)之間的信息不對稱;第二,稅務系統(tǒng)內(nèi)部的信息不對稱;第三,稅務機關(guān)與其他有關(guān)部門之間的信息不對稱。
信息不對稱作為一種“客觀存在”,是稅收征管實踐中的“常態(tài)”,為征管過程中的稅收風險提供了滋生的土壤。所謂風險,從經(jīng)濟學的角度講,是指損害或損失發(fā)生的可能性。國際貨幣基金組織(IMF)的瑞典稅務專家Blickman和Wittberg則寬泛地認為風險是任何可能影響一個組織達到它的目標的事情。信息不對稱語境下的稅收風險,從主體的角度講,表現(xiàn)為稅收征管中的納稅人以及征收人員的雙重道德風險。按照傳統(tǒng)的理性人假設,追求自身效用最大化的納稅人在決定是否誠實納稅時取決于其對預期逃稅的“收益”與“成本”權(quán)衡的結(jié)果。在稅務部門信息不充分的情形下,一方面,納稅人利用私有信息,可能存在偽造、隱瞞收入以逃稅避稅的道德風險;另一方面,當居于信息劣勢的稅收征管部門不能正確地通過信息甄別制度來判斷選擇高質(zhì)量(誠實守信)的納稅人時,將出現(xiàn)類似“劣者驅(qū)逐良者”的“逆向選擇”現(xiàn)象,即低質(zhì)量(不誠實守信)的納稅人會越來越多,高質(zhì)量(誠實守信)的納稅人會越來越少。對于稅務系統(tǒng)內(nèi)部上下級稅務征收部門之間的信息不對稱現(xiàn)象而言,稅務征收人員可能存在的道德風險主要表現(xiàn)為以下兩種行為:偷懶,稅務征收人員為工作所付出的努力小于其已經(jīng)得到的報酬;機會主義行為,主要反映在為了獲得“權(quán)力租金”,往往采用“設租”、“尋租”等手段,通過征納串通合謀個人效用,其努力的方向與上級稅務管理部門背道而馳。
稅收風險的存在是稅收風險管理的邏輯前提。美國學者Williams和Heins將風險管理定義為通過對風險的識別、衡量和控制,以最小的成本使風險所致?lián)p失達到最低程度的管理方法。認為風險管理是處理純粹風險和決定最佳管理方法的一套技術(shù)。綜合以上觀點,稅收風險管理是指稅務機關(guān)以風險管理理論為基礎,利用數(shù)理統(tǒng)計技術(shù)和信息技術(shù)研究稅收風險的發(fā)生規(guī)律,通過對稅收風險的識別、衡量和控制,以最小的成本,使稅收風險所致?lián)p失達到最低程度的最佳管理方法。稅收風險管理作為一種積極、主動的管理,提供了稅源控管的路徑和方向,進而提升了稅源管理的質(zhì)量和效率。
稅源聯(lián)動管理制度作為一種新型的稅收征管方式,正好契合了信息不對稱語境下稅收風險管理和控制的需要,通過各稅收主體之間的信息聯(lián)動消解信息不對稱的困境,從而有效提高稅務部門對稅收風險進行管理和控制的能力。在稅收征管實踐中,稅源聯(lián)動管理制度不應當是一種“非典型性”制度,而應當是一項常態(tài)性的工作制度,通過納入日管工作體系,使稅收風險管理常規(guī)化、制度化,從而促進傳統(tǒng)征管方式向現(xiàn)代化征管方式的嬗變。
(二)稅源聯(lián)動管理制度的基本內(nèi)涵
所謂稅源聯(lián)動管理制度,是指在各級部門之間、上下層級之間以及稅源、稅基管理的主要環(huán)節(jié)之間,整合職能配置,整合數(shù)據(jù)應用,建立起職責清晰、銜接順暢、重點突出、良性互動的管理制度。稅源聯(lián)動管理制度有廣義和狹義之分,廣義的稅源聯(lián)動管理制度是指稅務部門與非稅務部門之間的稅源聯(lián)動管理制度;狹義的稅源聯(lián)動管理制度則是指稅務部門系統(tǒng)內(nèi)部的稅源聯(lián)動管理制度。從不同的角度,可以將稅源聯(lián)動管理制度分為不同的類型:
首先,從聯(lián)動主體的角度看,稅源聯(lián)動管理制度包括橫向聯(lián)動和縱向聯(lián)動。稅源管理的橫向聯(lián)動是指同級稅務部門之間以及同級稅務部門與非稅務部門之間的稅源聯(lián)動管理關(guān)系。稅源管理的橫向聯(lián)動應當細分為兩個層級:第一個層級是指同級稅務部門與非稅務部門之間的橫向聯(lián)動。包括同級稅務部門與工商管理部門、交通管理部門、建設規(guī)劃部門、國土房管部門、金融部門、統(tǒng)計部門、審計部門以及與稅源管理工作密切相關(guān)的同級非稅務部門之間所建立的信息交換與共享制度;第二個層級是指同級稅務部門之間的橫向聯(lián)動,主要是指國地聯(lián)動,即同級國稅局與地稅局之間的稅源聯(lián)動管理關(guān)系。稅源管理的橫向聯(lián)動與廣義的稅源聯(lián)動管理有所不同,盡管兩者都包含稅務部門與非稅務部門之間的聯(lián)動管理關(guān)系,但是前者僅強調(diào)聯(lián)動主體的同級性和橫向性;后者則無此限制,同級和不同級的稅務部門與非稅務部門之間的稅源聯(lián)動都屬于廣義的稅源聯(lián)動管理。稅源管理的縱向聯(lián)動是指國稅系統(tǒng)或地稅系統(tǒng)內(nèi)部上下級之間的聯(lián)動管理關(guān)系。稅源管理的縱向聯(lián)動有“三級聯(lián)動”和“四級聯(lián)動”之分?!叭壜?lián)動”主要是指市局、區(qū)縣局、稅收管理員上下聯(lián)動匯聚縱軸的三位一體的管理制度。如濟南、晉城等就實行“三級聯(lián)動”管理制度?!八募壜?lián)動”是指通過構(gòu)建貫通四級的稅收風險聯(lián)動控管體系,實行省局、市局、區(qū)縣局、稅收管理員的“四級聯(lián)動”管理制度。江蘇省國稅局就實行四位一體的稅源聯(lián)動管理制度。
其次,從聯(lián)動流程的角度看,稅源聯(lián)動管理制度是一種流程聯(lián)動。流程導向?qū)⒍愒绰?lián)動管理制度納入稅收征管流程中,實行程序化操作,在上下級之間、部門之間、征管業(yè)務流程的主要環(huán)節(jié)之間,形成一個循環(huán)往復的工作流程,推動稅源管理分析、監(jiān)控、評估、稽查四個環(huán)節(jié)的良性互動。在流程聯(lián)動中各主要環(huán)節(jié)結(jié)成節(jié)點,每個環(huán)節(jié)在發(fā)揮其作用時,既能得到其它環(huán)節(jié)的呼應和有力支持,又能使自身的作用成果與其它環(huán)節(jié)共享。
再次,從聯(lián)動稅種的角度看,稅源聯(lián)動管理制度還可以在關(guān)系密切的稅種之間建立起稅種聯(lián)動制度。如房產(chǎn)稅、契稅與城鎮(zhèn)土地使用稅之間的聯(lián)動制度,增值稅與城市維護建設稅之間以及增值稅與所得稅之間的稅源聯(lián)動管理制度等。
最后,從聯(lián)動地域的角度看,稅源聯(lián)動管理制度可以在不同區(qū)域之間建立起地域聯(lián)動,這是一種更高級的稅源聯(lián)動管理制度。由于當前的稅源聯(lián)動管理制度還處于發(fā)展初期,各地的地域聯(lián)動實踐還尚未興起。稅源聯(lián)動管理制度的地域聯(lián)動能夠突破區(qū)域之間的信息壁壘,應對稅收實務中出現(xiàn)的“跨區(qū)縣外出管理證明書問題”(或異地工程問題),因此,建立稅源管理的地域聯(lián)動非常必要。隨著稅源管理的地域聯(lián)動制度的成熟和完善,最終將形成一個全國“一體化”的稅源聯(lián)動管理制度,這是稅源聯(lián)動管理制度的最高形式。
二、稅源聯(lián)動管理制度的法律缺陷
(一)法律制度缺陷
1稅源聯(lián)動管理制度缺乏稅收實體法依據(jù)。從稅收實體法的角度講,稅源聯(lián)動管理制度的執(zhí)行依據(jù)具有很強的行政命令色彩。我國一直存在稅法效力弱化和稅收立法行政化的傾向,稅收執(zhí)法行為大量依據(jù)行政解釋,直接導致了稅法效力的削弱,稅收法律關(guān)系也因此被扭曲。作為一種發(fā)端于稅收實踐中的稅收程序制度,稅源聯(lián)動管理制度的稅收行政化傾向則更為明顯,其零散而雜亂的行政執(zhí)行依據(jù)有違稅收法治原則。從稅源聯(lián)動管理制度的緣起可以看出,無論是稅源聯(lián)動管理制度萌芽初期,還是其形成時期,都離不開各級政府和稅務行政主管機關(guān)的大力推動;而政府和各級稅務部門所出臺的有關(guān)政策文件,是稅源聯(lián)動管理制度實踐最主要的執(zhí)行依據(jù)。這些執(zhí)行依據(jù)具有以下特點:一是文件層級低,目前有關(guān)稅源聯(lián)動管理制度的最高層級的文件是國家稅務總局的年度工作總結(jié)和工作要點;二是執(zhí)行依據(jù)的零散性和雜亂性,主要表現(xiàn)在國稅部門與地稅部門沒有統(tǒng)一行動,而是分別在自己的系統(tǒng)內(nèi)部進行稅源聯(lián)動管理制度實踐,而且即使在國稅系統(tǒng)或地稅系統(tǒng)內(nèi)部也都是各自為政。各地稅務部門的實施依據(jù)各不相同,其實踐效果也大相徑庭,從而不利于稅收法制的統(tǒng)一與稅收程序正義的實現(xiàn)。
2稅源聯(lián)動管理制度缺乏稅收程序法依據(jù)?!抖愂照鞴芊ā肥嵌愂粘绦蚍?,稅源聯(lián)動管理制度是一種稅收程序性制度,理應在《稅收征管法》中得到體現(xiàn)。然而現(xiàn)行《稅收征管法》對稅源聯(lián)動管理制度明顯缺乏其應有的指導作用。主要體現(xiàn)在以下方面:
第一,現(xiàn)行《稅收征管法》中稅務機關(guān)管理的被動性和事后性與稅源聯(lián)動管理制度中稅務機關(guān)管理的主動性和事前性之間存在矛盾?,F(xiàn)行《稅收征管法》以納稅人的主動性和稅務管理機關(guān)的被動性為邏輯起點,忽視了納稅人的經(jīng)濟人本性,以納稅人均具有高度的納稅自覺性為前提,過分強調(diào)納稅人的主動性和自覺性,要求納稅人主動進行稅務登記和納稅申報,并自覺進行賬簿、憑證管理,如若出現(xiàn)相反的情形,則稅務機關(guān)只能進行被動的事后救濟——稅務稽查。而稅源聯(lián)動管理制度則以稅務機關(guān)的主動性和納稅人的相對被動性為前提,強調(diào)無論納稅人違反納稅申報和進行賬簿、憑證管理與否,稅務機關(guān)都可以預先進行稅務信息的調(diào)查、收集與管理,因而這種管理更具有主動性和事前性。
第二,稅源聯(lián)動管理制度的信息化管理沒能在《稅收征管法》中得到具體體現(xiàn)。稅源聯(lián)動管理制度是一種科學化、精細化和信息化的稅收征管制度。稅源聯(lián)動管理機制的科學化體現(xiàn)在稅源聯(lián)動管理機制在風險識別——納稅評估——聯(lián)動應對的過程中,運用數(shù)據(jù)模型等科學方法進行分析;稅源聯(lián)動管理機制的精細化則體現(xiàn)在稅源聯(lián)動管理機制建立了一套以聯(lián)席會議為主導的、縱橫交錯的精細化管理體系;稅源聯(lián)動管理機制的信息化體現(xiàn)在稅源聯(lián)動管理機制的運行必須以信息平臺為依托,整合數(shù)據(jù)資源,以進行一體化的數(shù)據(jù)管理。稅源聯(lián)動管理制度的科學化、精細化和信息化必然要求《稅收征管法》對稅源聯(lián)動管理的信息化管理做出更加明確而具體的規(guī)定。然而現(xiàn)行《稅收征管法》僅在第二十三條規(guī)定了稅控裝置的推廣使用,由于《稅收征管法》規(guī)定的原則性,加之我國經(jīng)濟發(fā)展的地緣差異,稅務信息失靈的狀況沒有得到根本改變:一是稅務信息呈靜止狀態(tài),靠人工輸入的稅務登記信息資料往往在一段時間內(nèi)未能及時變更;二是稅務信息的非真實性,納稅人隱瞞經(jīng)營成果、設立假賬應付稅務檢查的現(xiàn)象時有發(fā)生;三是稅務信息的滯后性,實施集中征收、重點稽查后,有的地方形成以查代管、管理缺位的狀態(tài),弱化了征前監(jiān)控,使準確的稅務信息呈現(xiàn)滯后性。
第三,《稅收征管法》中部門協(xié)調(diào)制度的法律規(guī)定不完善,導致稅源聯(lián)動管理中的“部門聯(lián)動”在實踐中缺乏可操作性。《稅收征管法》第五條規(guī)定“地方各級人民政府應當依法加強本行政區(qū)域內(nèi)稅收征管工作的領導和協(xié)調(diào),支持稅務機關(guān)依法執(zhí)行職務”,在我國依法行政尚不完善、權(quán)力尋租在某些地區(qū)還頗為盛行的情形下,該條規(guī)定無疑從法律上為政府對稅收征管執(zhí)法的不當干預提供了法律依據(jù);對于稅收征管中的部門協(xié)調(diào)問題,現(xiàn)行《稅收征管法》第五條僅原則性地規(guī)定“各有關(guān)部門和單位應當支持、協(xié)助稅務機關(guān)依法執(zhí)行職務”,至于究竟有哪些部門,具體的支持協(xié)助義務是什么,《稅收征管法》僅用兩個條款對工商管理部門及銀行等金融機構(gòu)做出粗略規(guī)定,其他部門卻沒有含攝。此外,在“法律責任”一章中也沒有對不履行支持協(xié)助義務的行為規(guī)定相應的法律責任。沒有責任的約束無異于一紙空談,法律規(guī)定的原則性和模糊性是稅收實務中部門協(xié)調(diào)依靠“人情”而非“法律”的重要根源,部門協(xié)調(diào)制度的不完善在嚴重削弱稅源聯(lián)動管理制度的可操作性。
第四,《稅收征管法》對信息共享制度的規(guī)定過于原則,不利于稅源聯(lián)動管理制度中計算機輔助功能的有效發(fā)揮。《稅收征管法》第六條規(guī)定國家有計劃地利用現(xiàn)代信息技術(shù)建立信息共享制度,然而,計算機在稅收征管中雖然普及但使用水平較低,大多數(shù)僅限于以電腦代替手工勞動,而其信息共享、管理監(jiān)控、決策分析功能卻遠遠沒有發(fā)揮出來。稅務軟件開發(fā)各自為政,且層次低、投入高、浪費大,“以計算機網(wǎng)絡為依托”的征管模式?jīng)]有真正建立起來。
(二)法律理論缺憾
1稅源聯(lián)動管理制度中稅收契約精神之缺憾。長期以來,國家一直以“超社會”的形象在稅收法律關(guān)系中出現(xiàn),納稅被定性為一種無償?shù)男袨?。由于政府的強制征稅?quán)被過度強化,導致納稅人與政府之間權(quán)利義務的失衡——監(jiān)督與制約制度缺位情形下,納稅人對政府征稅行為的軟約束與政府強勢征稅權(quán)力對納稅人弱勢權(quán)利的侵犯。
稅收契約論從一個全新的視角重新審視了國家與納稅人之間的權(quán)利義務關(guān)系,由于公共利益的需要,國家作為一個政治實體是人民與國家之間的契約,憲法中的稅收條款就是稅收契約,即人民向國家納稅——讓渡其自然財產(chǎn)權(quán)利的一部分,是為了能夠更好地享有其他自然權(quán)利以及在其自然權(quán)利一旦受到侵犯時可以尋求國家的公力救濟;國家征稅也正是為了能夠有效地、最大限度地滿足人民對國家的上述要求。由此可見,稅收契約關(guān)系是一種理性關(guān)系,雙贏互利是雙方締約的初始動機和目標訴求,納稅與征稅之間的邏輯關(guān)系在于:首先人民基于公共產(chǎn)品的消費需要與國家達成契約,讓渡自己的一部分財產(chǎn)權(quán)利,做出同意納稅的次優(yōu)選擇;而后產(chǎn)生國家征稅權(quán),國家征稅權(quán)的行使在于為納稅人服務,保護納稅人的合法權(quán)利,而不是為了征管而征管。從這種意義上講,在稅收契約法律關(guān)系中,納稅人的權(quán)利是一種原生權(quán)利,屬于第一性權(quán)利;征稅權(quán)是一種次生權(quán)利,屬于第二性權(quán)利。
2稅源聯(lián)動管理制度中程序正義之缺憾。稅收契約論重新闡釋了國家征稅權(quán)的正當性來源,國家征稅權(quán)的正確行使離不開稅收征管程序正義的保障。程序正義對于稅收征管而言,不僅是稅收征管的必然要求,更是稅收征管實然的過程本身。稅收征管程序正義應當遵從以下原則:(1)程序法定原則,即稅收的征管程序不僅必須由法律規(guī)定,而且規(guī)定應當盡可能明確而不致出現(xiàn)歧義,其精神實質(zhì)是通過明確具體的法律規(guī)定排除或限制行政機關(guān)在稅收問題上的自由裁量權(quán);(2)程序透明原則,即稅收的征管程序應當以成文法的形式予以公布,為納稅人的決策行為提供合理的預期;(3)程序民主原則,即稅收征管程序的各方主體應當在充分協(xié)商與對話的基礎上全程參與稅收征管程序的制定、執(zhí)行和遵守等各個環(huán)節(jié);(4)程序平等原則,即程序與平等相互依存,程序正義的理念內(nèi)生于稅收征管程序中各方主體之間的對等關(guān)系,且平等地受到法律的追究。
稅源聯(lián)動管理制度通過稅收信息資源的聯(lián)動整合,為稅務部門提供及時的稅收信息和準確的執(zhí)法依據(jù),使稅收征管工作有的放矢,在一定意義上有助于稅收程序正義的實現(xiàn)。但是,如果以稅收征管程序正義的四大原則為視角重新審視稅源聯(lián)動管理制度,不難發(fā)現(xiàn)存在以下缺憾:
第一,有違程序法定原則。從前面有關(guān)稅源聯(lián)動管理制度緣起的考察中可以知道,目前實務部門所推行的稅源聯(lián)動管理制度的依據(jù)大多散見于省、市一級稅務部門的工作計劃、工作總結(jié)或工作意見之中,稅源聯(lián)動管理制度所出現(xiàn)的最高級別的文件是國家稅務總局的工作總結(jié)和工作要點。由于缺乏法律上的依據(jù),在稅源聯(lián)動管理實踐中,稅務行政機關(guān)的自由裁量權(quán)很大,更多地體現(xiàn)為一種各自為政的行政行為而非制度化的法律行為,呈現(xiàn)出個別性、政策性、零散性、地方性的特點。第二,不符合程序透明原則的要求。稅源聯(lián)動管理制度發(fā)端于稅收實踐,以各具特色的不同層級的稅務機關(guān)文件為指導。稅務機關(guān)的文件是一種內(nèi)部政策性文件,缺乏普適性和透明性特質(zhì),致使稅收行政相對人——納稅人對稅源聯(lián)動管理制度的運行方式缺乏合理的預期,作為“理性經(jīng)濟人”,納稅人無法在充分掌握稅源聯(lián)動管理制度信息的情形下做出戰(zhàn)略決策,以實現(xiàn)自身利益“最大化”。
第三,與程序民主原則不相契合。稅源聯(lián)動管理制度是稅收實務部門基于稅源控管需求所進行的征管方式的實踐試煉,是稅收征管權(quán)實現(xiàn)的創(chuàng)新途徑。在這一創(chuàng)新過程中,稅收征管部門始終處于積極主動的主導地位,而納稅人則處于消極被動的服從地位。稅源聯(lián)動管理制度并非源自于稅收征納主體之間協(xié)商對話的結(jié)果,而是稅收行政部門的單方意志的體現(xiàn),因而當前的稅源聯(lián)動管理制度中缺乏納稅人的民主參與。
第四,有違程序平等原則。由于稅源聯(lián)動管理制度有違程序法定原則、程序透明原則和程序民主原則的精神實質(zhì),程序正義的理念很難內(nèi)生于稅源聯(lián)動管理制度的設計運行之中,在缺乏制度約束的情形下,稅務行政部門出于自身的利益偏好,難以在其制定的內(nèi)部文件中“自縛手腳”以彰顯納稅人的利益訴求。綜觀目前稅收實踐中林林總總的稅源聯(lián)動管理制度,發(fā)現(xiàn)其中唯獨缺乏稅務行政部門征管責任的制約制度。
3稅源聯(lián)動管理制度中納稅人權(quán)利保障之缺憾?!捌跫s是意志自由的雙方所作出的合意,這種合意來自平等、友好的協(xié)商。協(xié)商是契約的重要理念,體現(xiàn)出一種雙向交流與溝通的精神,這一點在習慣于以單方意志思考的行政領域尤顯得難能可貴,它能彌補權(quán)力行政的不足,讓納稅人參與到優(yōu)化稅務行政的過程中?!倍愂掌跫s論的精神實質(zhì)在于政府對納稅人利益格局的重新調(diào)適,實現(xiàn)政府與納稅人應然角色的回歸,通過法律制度的設計弱化甚至消解征稅權(quán)的強勢性以保護納稅人的合法權(quán)利,因此,納稅人享有權(quán)利是稅收契約論的應然之義。納稅人的權(quán)利一般包含以下內(nèi)容:(1)限額納稅權(quán);(2)稅收優(yōu)惠權(quán);(3)稅收秘密權(quán);(4)稅收回避權(quán);(5)稅收知情權(quán);(6)取得憑證權(quán);(7)稅收救濟權(quán)。由于稅源聯(lián)動管理制度缺乏雙向交流制度,在法律的視域下,稅源聯(lián)動管理制度存在著納稅人權(quán)利缺乏保障之缺憾。
第一,稅源聯(lián)動管理制度難以保障納稅人的稅收秘密權(quán)。稅源聯(lián)動管理制度主要依賴于橫向聯(lián)動制度消解部門之間的信息不對稱障礙,由于現(xiàn)行《稅收征管法》僅原則性地規(guī)定了部門之間的協(xié)助義務,至于部門之間應當怎樣協(xié)助、其它部門應當在多大程度上進行信息披露、在信息披露(或者聯(lián)動)過程中應當如何保障納稅人的信息秘密權(quán)等,《稅收征管法》沒有做出明確規(guī)定,稅源聯(lián)動管理制度也缺乏統(tǒng)一的度量??梢姡捎谌狈Ψ傻囊?guī)制,稅源聯(lián)動管理制度在矯治稅收信息不對稱的同時,也為稅務部門征稅權(quán)的不當行使提供了運作空間,為侵犯納稅人的稅收秘密權(quán)提供了便利。
第二,稅源聯(lián)動管理制度不利于保障納稅人的稅收知情權(quán)。如前文所言,由于現(xiàn)行的稅源聯(lián)動管理制度僅以內(nèi)部文件的形式規(guī)制,缺乏普適性和透明性,由此極易導致納稅人與稅務機關(guān)之間的信息不對稱,納稅人可能因?qū)Χ愒绰?lián)動管理制度的內(nèi)容、程序等信息缺乏了解而無法做出合理預期,從而不利于保障納稅人的稅收知情權(quán)的行使。
第三,稅源聯(lián)動管理制度未能很好地與稅收優(yōu)惠權(quán)對接。稅源聯(lián)動管理制度是稅收風險控制理念下的產(chǎn)物,稅收風險的深層次根源來自于納稅人的信用風險,對于納稅人信用風險的防范可以采取以下措施:(1)對納稅人予以外在的制度約束,即加強稅源控管;(2)對納稅人進行內(nèi)在的激勵,即建立與稅收優(yōu)惠權(quán)相對接的納稅人信譽等級制度。但是目前的稅源聯(lián)動管理制度只是稅務行政機關(guān)的單方管控行為,盡管某些地區(qū)實行了納稅人信用等級制度,但就總體而言,稅收部門尚未普遍建立起納稅人信譽等級制度。即使建立了納稅信用缺失等級監(jiān)控制度,也未能將這一制度與納稅人的稅收優(yōu)惠權(quán)相對接,以至于既不利于稅源聯(lián)動管理制度運行中納稅人的主動性和積極性的發(fā)揮,也不利于納稅人稅收優(yōu)惠權(quán)的有效行使。
第四,納稅人的稅收救濟權(quán)利在稅源聯(lián)動管理制度中缺乏實現(xiàn)的途徑。由于稅源聯(lián)動管理制度只是一種政策化的征管權(quán)運行方式,而非一種法制化的稅收征管方式,稅務部門基于本位主義思想,僅從征管權(quán)的行使和稅收風險控制的角度設計稅源聯(lián)動管理制度,而忽視了對納稅人的稅收秘密權(quán)、稅收知情權(quán)等權(quán)利的保障和救濟。
三、稅源聯(lián)動管理制度的法制化進路
(一)稅源聯(lián)動管理制度的法制化
實踐是源,理論是流,理論來源于實踐,又指導實踐。學界應當在論證思辨中尋求稅源聯(lián)動管理制度與稅法精神理念的對應、關(guān)聯(lián)與轉(zhuǎn)換,以一種主動化的進路滲透到稅源聯(lián)動管理制度實踐中,并在實踐中得到檢驗與修正,從而達到稅源聯(lián)動管理制度與稅法精神理念之間的契合與互動。為此,法學界應當從法理層面積極回應稅源聯(lián)動管理制度。然而據(jù)現(xiàn)有資料顯示,盡管稅源聯(lián)動管理制度已經(jīng)實施兩年有余,但是實務部門從經(jīng)驗和方法的角度探討較多,學術(shù)界的理論探討較少,法學界的回應則更為遲緩——目前幾乎尚未對稅源聯(lián)動管理制度的法學理論進行探討。稅源聯(lián)動管理制度背后的法之源在哪里?法之理是什么?稅源聯(lián)動管理制度是否關(guān)涉稅收程序正義與納稅人權(quán)利保護問題?稅源聯(lián)動管理制度的法律性質(zhì)是什么?稅源聯(lián)動管理制度的主體和客體范疇應當如何界定?……等等,學界尤其是法學界應當進行充分地論證。
稅源聯(lián)動管理制度發(fā)端于稅收征管實踐,是工業(yè)化、信息化進程中稅收管理面臨新機遇與新挑戰(zhàn)背景下的產(chǎn)物。實踐需要理論的升華與指導,更需要法律的規(guī)制和完善,否則實踐將因缺乏理性而迷失方向,因缺少法治而喪失正義。法制化是稅源聯(lián)動管理制度在現(xiàn)代法治社會中應然的路徑選擇。
所謂稅源聯(lián)動管理制度的法制化,是指國家立法機關(guān)借助于一定的立法程序,將稅源聯(lián)動管理制度的實踐活動從政策層面上升為法律制度的活動。其核心內(nèi)容是將稅收政策實踐轉(zhuǎn)化為法律規(guī)范。稅源聯(lián)動管理制度的法制化并非緣于稅收實踐的單方需求,而是稅收實踐與法律相互需要的產(chǎn)物。稅源聯(lián)動管理制度的法制化應當依循以下向度:一是理論指導實踐,稅法理念與法治精神應當主動滲透到稅源聯(lián)動管理制度的實踐工作中以指導實踐,并在實踐中進一步檢驗與修正,這是一種主動的法制化;二是政策實踐法制化,稅源聯(lián)動管理制度政策實踐的演進需要借助法力的強勢而將其實踐化為最基本的法律制度,這是政策實踐對法律功能的需求,是一種被動的法制化。這兩個向度的關(guān)系在于:前者是后者的前提和基礎,只有蘊含著法治精神的實踐政策才有可能轉(zhuǎn)化為法律;后者是前者的升華,實踐政策經(jīng)過法律程式的分析、評估、篩選與凝煉而具有成熟穩(wěn)定的品格,并以法律制度的形式存續(xù)下來。
(二)稅源聯(lián)動管理制度的法制化進路
1稅源聯(lián)動管理理論的法制化——稅法基本理念的融入。(1)遵循稅收法定主義原則,克服稅法的行政化傾向。稅收法定主義,是英國近展的產(chǎn)物。稅收法定主義主要包括兩個方面的內(nèi)容:一是稅收要件法定主義,這是稅收立法的準則,包含稅收要件明確的要求;二是稅務合法性原則,這是稅收執(zhí)法的準則。按照稅收法定主義原則,一方面,應當進行形式上的稅源聯(lián)動管理制度立法。在稅源聯(lián)動管理的具體法律制度設計中,應當就有關(guān)稅源聯(lián)動管理的聯(lián)動主體、聯(lián)動對象、聯(lián)動關(guān)系、聯(lián)動準則和聯(lián)動程序等,應盡可能地在實體法律中做出明確的規(guī)定;另一方面,稅務機關(guān)應當嚴格依法征稅,不允許逾越稅法的規(guī)定而隨意擴大征稅權(quán)利,以行政性規(guī)定取代法律的規(guī)定,以至于在稅源聯(lián)動管理制度中違反程序正義原則,忽視對納稅人基本權(quán)利的尊重。此外,在當前稅源聯(lián)動管理制度存在法律漏洞的情形下,為保證法律的安定性和可預測性,應當嚴格遵循稅收法定主義原則,禁止稅務行政機關(guān)對稅法漏洞進行補充,克服稅源聯(lián)動管理制度的行政化傾向。(2)尊重納稅人的基本權(quán)利,契合稅法契約精神。稅收契約論以全新的視角重新闡釋了國家與納稅人之間的權(quán)利義務關(guān)系,是對“稅收國家主義”的修正,稅收契約精神是現(xiàn)代民主制度與法制觀念的產(chǎn)物。鑒于稅源聯(lián)動管理制度與納稅人權(quán)利保障的嚴重疏離,稅源聯(lián)動管理制度在注入稅收程序正義理念的同時,還應當彰顯納稅人權(quán)利保障的現(xiàn)代法治精神:通過消解信息聯(lián)動與稅收秘密權(quán)之間的緊張關(guān)系確保納稅主體的稅收秘密權(quán)不受侵犯;通過征稅主體與納稅主體之間的聯(lián)動制度保障納稅人的稅收知情權(quán)的行使;通過納稅人信譽等級制度與稅收優(yōu)惠權(quán)的對接,調(diào)動納稅主體自覺納稅的積極性;通過稅收行政復議與行政訴訟制度的不斷完善,為納稅人的權(quán)利救濟提供最后的保障。(3)遵守稅收程序正義,彰顯現(xiàn)代法治精神。稅收程序正義是弱化甚至消解征稅權(quán)的強勢性,以保護納稅人合法權(quán)利的根本保障,稅源聯(lián)動管理制度法制化是一項復雜的系統(tǒng)工程,需要在長期的實踐試煉中融入稅收程序正義的理念,體現(xiàn)稅收法治的精神實質(zhì)。鑒于稅源聯(lián)動管理制度中稅收程序正義的缺失,我們首先應當融入稅收程序正義的精神理念:通過權(quán)責統(tǒng)一的稅收征管制度,適當約束稅務行政機關(guān)的自由裁量權(quán);通過協(xié)商對話、民主參與等制度的建立,使稅源聯(lián)動管理制度更加透明化、民主化與平等化。
2稅源聯(lián)動管理制度的法制化——現(xiàn)行《稅收征管法》的完善。稅源聯(lián)動管理制度是稅收實踐試煉的結(jié)晶,具有科學化、精細化和信息化的現(xiàn)代性特質(zhì),是稅收征管方式從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代的路徑選擇。法律制度的形成及其功能進化源于社會實踐的變遷,稅源聯(lián)動管理制度作為一種新生的稅收征管制度,應當在新一輪《稅收征管法》的修訂中得到回應。
作為一種征管方式的創(chuàng)新制度,盡管稅源聯(lián)動管理制度的所有制度不可能在《稅收征管法》中得到全面體現(xiàn),然而現(xiàn)行《稅收征管法》可以在“稅款征收”一章增加專門性條款對稅源聯(lián)動管理制度做出原則性的規(guī)定,并在此基礎上將與稅源聯(lián)動管理制度密切相關(guān)的條款進行細化和完善卻是切實可行的。(1)修訂和完善《稅收征管法》第五條、第十五條、第十七條。部門之間的協(xié)作是橫向聯(lián)動的重要法律依據(jù),但是現(xiàn)行《稅收征管法》第五條僅做了原則性的規(guī)定;就具體的協(xié)助部門而言,《稅收征管法》第十五條和第十七條僅對工商管理部門和銀行等金融機構(gòu)做了粗線條的規(guī)定,而對于國稅部門與地稅部門之間的協(xié)助義務、稅務部門與審計部門、國土房管部門、交通部門等與稅收征管工作密切相關(guān)的其他部門的協(xié)助義務,《稅收征管法》沒有做出具體規(guī)定,更沒有規(guī)定相應的法律責任。因此,稅源聯(lián)動管理制度的橫向聯(lián)動法律依據(jù)不足,在新一輪的《稅收征管法》修訂工作中應當對此予以完善。(2)修訂和完善《稅收征管法》第六條。健全稅源聯(lián)動管理制度的關(guān)鍵在于依托信息共享制度打破信息瓶頸,然而現(xiàn)行《稅收征管法》僅用一個條文進行了粗略的規(guī)定,信息共享制度應當如何構(gòu)建?主體是否就只能是抽象的“國家”?信息共享制度中每個信息共享者應當享受何種權(quán)利?履行何種義務?遵守什么樣的信息共享規(guī)則?信息共享制度的主體在不履行義務、不遵守規(guī)則時應當承擔何種法律責任?等等,《稅收征管法》需要做進一步的明確規(guī)定。(3)修訂和完善《稅收征管法》第二十三條?,F(xiàn)行《稅收征管法》第二十三條對稅控裝置的使用做出了規(guī)定,但仍有不完善之處:一是“納稅人”作為“安裝、使用稅控裝置”的義務主體是否具有法律上的正當性有待進一步探討;二是可以將“稅控裝置使用”的有關(guān)制度與稅源聯(lián)動管理制度中“稅收信息化平臺”的建立和完善相結(jié)合。
3.稅源聯(lián)動管理制度的法制化進程。稅源聯(lián)動管理制度既關(guān)涉稅收實體問題,也關(guān)涉稅收程序問題,是實體與程序的有機統(tǒng)一體,因而不宜也不可能將稅源聯(lián)動管理制度的實體制度與程序制度進行割裂,而應在相應的稅收實體法與程序法中分別做出規(guī)定。在條件成熟的情況下,制定一部統(tǒng)一的《稅源聯(lián)動管理制度單行條例》是稅源聯(lián)動管理制度未來的路徑選擇。
關(guān)于《稅源聯(lián)動管理制度單行條例》的具體制度設計,并非是一蹴而就的事情,需要一個漫長的實踐創(chuàng)新與理論探討過程,但就《稅源聯(lián)動管理制度單行條例》制定的成熟時機而言,至少應當具備以下條件:第一,稅源聯(lián)動管理制度在稅收實踐中經(jīng)反復試煉而趨于成熟;第二,稅源聯(lián)動管理制度由內(nèi)部政策上升為國家政策,由區(qū)域政策上升為全國統(tǒng)一政策,且具有一定程度的穩(wěn)定性;第三,理論界尤其是法學界在稅源聯(lián)動管理制度實踐與政策研究的基礎上,對稅源聯(lián)動管理制度的法之源和法之理進行了卓有成效的探討,對稅源聯(lián)動管理制度的法律制度設計進行了充分的證成。
法律與實踐是一種互動互生的關(guān)系:法律的建構(gòu)與運行是實踐的,而非冥想的,它需要回應和關(guān)注社會發(fā)展的需求以獲得旺盛的生命力;實踐的踐行與運作是制度化的,而非零碎的,它需要法律的支持與調(diào)適以獲得普適性的品格。稅源聯(lián)動管理制度是內(nèi)生于稅收實踐的社會產(chǎn)品,需要一個漫長的法制化的過程,實踐的試煉——政策的指導——合理性與正當性的法律證成是稅源聯(lián)動管理制度法制化必經(jīng)的歷程。
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